Основания и порядок допуска защитника в уголовное дело

      Для повышения эффективности  деятельности защитника всякое ходатайство должно быть заявлено на той стадии процесса, на которой появились и стали известны адвокату его основания. Защитник самостоятелен в выборе момента заявления ходатайства: он исходит из материалов, как вновь представляемых, так и имеющихся в деле. При этом он должен представлять себе возможные последствия удовлетворения заявленного ходатайства. Без уверенности в благоприятном или хотя бы в нейтральном исходе заявлять ходатайство защитник не должен.

      Защитник не вправе заявлять  ходатайство, не обсудив его содержание с обвиняемым или не поставив его в известность о характере и содержании просьбы. Этого требуют как этика, так и нормы УПК. Относительная самостоятельность защитника немыслима в отрыве от интересов подзащитного и ограничена ими.

      Когда обвиняемый намерен заявить  ходатайство, необходимость которого  адвокатом не усматривается, последний  разъясняет подзащитному его  право самостоятельно заявить  ходатайство, а в случае необходимости  помогает в его оформлении. При этом защитник не должен высказывать следователю или суду свое несогласие с заявленным ходатайством. Такая обязанность на защитника не возложена.

      Ходатайства могут быть заявлены  как в устной, так и письменной  форме. Устные заносятся в протокол, а письменные приобщаются к делу. Подготовка письменного ходатайства требует определенного времени для изучения научной литературы, судебной практики и анализа материалов, консультаций со специалистами. УПК не предусматривает специального срока для формулирования ходатайств, и он определяется из общего указания на то, что следователь и суд обязаны обеспечить защитника возможностью заявлять ходатайства. В необходимых случаях по многотомным делам следователь должен определить защитнику и обвиняемому для подготовки ходатайства достаточное время¹².

      УПК не предусматривает срока,  в течение которого следователь  обязан рассмотреть и разрешить  заявленное ходатайство. Как правило,  ходатайство должно рассматриваться  сразу же, а постановление о  его результатах должно объявляться,  во всяком случае, до составления обвинительного заключения. Прокурор также должен рассмотреть жалобу обвиняемого и защитника на постановление следователя об отказе в удовлетворении ходатайства до утверждения обвинительного заключения и направления дела в суд.

      Защитник вправе заявлять отводы в соответствии с основаниями и порядком, предусмотренным в главе 4 УПК. При заявлении отвода защитник не может ссылаться на сведения, в заведомой ложности которых он субъективно убежден. Поэтому защитник не вправе заявлять и поддерживать отвод, основанный на таких сведениях. Вместе с тем, защитник может привести утверждения, в истинности которых он до конца не убежден.

    Заявляя отвод от своего имени, адвокат обязан согласовать этот вопрос с подзащитным. Заявлять отвод независимо от желания подзащитного адвокат вправе лишь в случаях, когда обвиняемый не способен к самостоятельной защите из-за несовершеннолетия, психических или физических недостатков.

      Защитник вправе приносить жалобы  на действия и решения следователя, прокурора, дознавателя и суда. Важным средством обеспечения законности судебного разбирательства является право защитника заявлять возражения против действий председательствующего. Эти возражения заносятся в протокол судебного заседания.

     Закон, поддерживая доверительные отношения между клиентом и защитником, обязывает последнего не разглашать сведения, сообщенные ему в связи с осуществлением защиты и оказанием другой юридической помощи, а также не использовать их в своих интересах или интересах третьих лиц. Этот запрет распространяется не только на время участия в конкретном деле, работы адвоката в коллегии, но и прекращения деятельности по защите или увольнения (отчисления) из коллегии.

      Адвокат не вправе оказывать  конфиденциальное содействие органам,  осуществляющим ОРД, а эти органы не должны обращаться к адвокатам за таким содействием¹³

      Защитник не подлежит вызову  и допросу в качестве свидетеля  об обстоятельствах, которые ему  стали известны в связи с  обращением к нему лиц за  оказанием юридической помощи. В  свою очередь адвокат не вправе давать показания о подобных обстоятельствах. Сведения, составляющие предмет адвокатской тайны, не могут служить доказательствами в производстве по уголовным, гражданским и административным делам, по которым адвокат оказывал юридическую помощь.  
 
 
 
 
 
 
 

ГЛАВА 2 

Участие защитника в деле.

1.Случаи обязательного участия защитника в деле. 

 Существует  круг дел, по которым закон  предписывает обязательное участие  защитника. Это дополнительная  гарантия защиты лиц, которые  в силу физических или психических недостатков либо возрастных особенностей, а также по иным причинам не могут сами осуществлять свое право на защиту либо она для них существенно затруднена. Государство заинтересовано в повышенной охране интересов таких лиц, в результате чего оно избавляет себя от возможных ошибок на следствии и в суде. Этой же заинтересованностью объясняется обязательное участие защитника по делам лиц, указанных в п. 5 и 6 статьи 51 нового УПК. В пункте 5 этой статьи  говорится, что участие защитника обязательно, когда лицо обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы или смертная казнь, в старом же уголовно-процессуальном кодексе обязательное участие защитника предусмотрена, лишь если лицу, совершившему преступление грозит за него смертная казнь. Данное новшество значительно способствует расширению прав обвиняемого, что, несомненно, правильно. В пункте 6 статьи 51 нового УПК говорится о том, что участие защитника обязательно, когда уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей. В старом же уголовно-процессуальном кодексе такого случая обязательного участия защитника предусмотрено не было.

      Невыполнение требований статьи 51 УПК РФ влечет обязательно отмену приговора и обращение дела к доследованию. Так, предъявление обвинения несовершеннолетнему без участия защитника признано существенным нарушением уголовно-процессуального закона и явилось основанием для возвращения дела на доп. расследование со стадии назначения судебного заседания¹⁴

      Установив, что участие защитника  обязательно, следователь, прокурор, суд должны выяснить, приглашен  ли обвиняемым защитник. В противном  случае необходимо обеспечить  участие защитника в деле через коллегию адвокатов

      Следователь обязан принять решение  об обязательном участии защитника,  если есть документальное подтверждение  несовершеннолетия обвиняемого  на день совершения преступления; инвалидности, установленной по  поводу психического заболевания или физических недостатков, либо если судом вынесено решение о признании обвиняемого недееспособным в результате душевного заболевания или слабоумия.

      Участие защитника по делам  несовершеннолетних обязательно  не только в случаях, когда  лицо совершило преступление до 18 лет, но и тогда, когда к моменту соответствующего процессуального действия уже достигло этого возраста, а также когда лицо обвиняется в преступлениях, часть из которых совершена им в возрасте до 18 лет, а часть - после достижения совершеннолетия¹⁵.

      Во всех пограничных ситуациях,  связанных с возрастом, к примеру,  к моменту производства тех  или иных процессуальных действий  лицу исполнилось восемнадцать  лет, а также когда обвиняемый  привлечен по групповому делу  или делу, сложному по фабуле  или по доказательственному материалу, решение об обязательном участии защитника (в случае отказа обвиняемого от него) принимает сам следователь. Такое решение процессуально должно быть оформлено в виде мотивированного постановления. Подобное решение, если подсудимому к моменту судебного разбирательства исполнилось 18 лет, может принять и судья.

      Понятие "способность осуществлять  свое право на защиту" отличается  от понятия "вменяемость". Вменяемость  означает способность лица в  момент совершения противоправного деяния отдавать себе отчет в своих действиях, руководить ими. Способность осуществлять свое право на защиту - это такое состояние высших психических функций (восприятия, понимания, памяти, мышления, эмоционально-волевой сферы), которое обеспечивает правильное отражение действительности и создает предпосылки для полноценной интеллектуальной деятельности. Признание экспертами обвиняемого вменяемым не означает еще, что он всегда способен осуществлять свое право на защиту.

      Способность самостоятельно осуществлять право на защиту относится к числу правовых вопросов, решение которых составляет прерогативу следователя и суда. Для этого они разрешают следующие вопросы: есть ли у обвиняемого психические или физические недостатки, препятствующие полному осуществлению познавательной деятельности, и ограничивают ли они его возможности, связанные с реализацией права на защиту¹⁶.

      Основанием к возникновению сомнений  относительно психического состояния  обвиняемого может служить не  только непосредственное наблюдение  следователя или состава суда (судьи), но и характер совершенного преступления, заявление свидетелей, а также документы о перенесенных этим лицом заболеваниях и травмах¹⁷

    Основанием  для обязательного участия защитника  служат документы, подтверждающие, что  обвиняемый состоял на учете в психоневрологическом диспансере, обучался в школе для умственно отсталых детей либо признавался хроническим алкоголиком. Как правило, бесспорным основанием является заключение эксперта психиатра о наличии у обвиняемого психических недостатков, в силу которых последний не может самостоятельно осуществить свое право на защиту ¹⁸.Такими основаниями являются также ясно выраженные физические недостатки: ослаблены зрение или слух, дефекты речи, создающие помехи в установлении контактов с окружающими и изложении своих мыслей.

      Не владеющими языком судопроизводства  признаются лица, не понимающие  либо плохо понимающие обычную  разговорную речь на языке  судопроизводства, не умеющие свободно  изъясняться на данном языке,  испытывающие затруднения в связи со слабым знанием языка в понимании тех или иных терминов или обстоятельств. О характере противоречий между интересами лиц, если хотя бы одно из них имеет защитника.

      Требование об обязательном участии  защитника в судебном разбирательстве,  в котором участвуют государственный и общественный обвинители утратило свою силу, новый УПК такого права не предусматривает.

      По делам лиц, совершивших общественно  опасные деяния в состоянии  невменяемости, а также лиц,  заболевших душевной болезнью  после совершения преступления, участие защитника является обязательным с момента установления факта душевного заболевания данного лица ¹⁹

  Для лиц, обвиняемых в совершении преступлений, за которые в качестве меры наказания может быть назначена смертная казнь, обязательное участие защитника должно быть обеспечено с момента предъявления обвинения. В новом УПК к вышеозначенному наказанию добавлена ещё мера наказания в виде пятнадцати лет лишения свободы, либо пожизненного заключения.

 Для лиц, между интересами которых имеются противоречия и если хотя бы одно из них

имеет защитника, новый УПК не предусмотрел обязательного участия защитника.

 Новый уголовно-процессуальный  кодекс предусмотрел и ещё  одно основание обязательного  участия защитника, когда подозреваемый  не отказался от защитника в порядке, установленном статьёй 52 настоящего кодекса. 

2.Решение   проблемы: свидетель получает помощь  адвоката.

Ранее свидетель допрашивается следователем один на один. И лишь на очной ставке гласность допроса расширялась. Некоторые следователи допрашивали свидетелей в присутствии оперативных работников, других следователей, что, как представляется, вряд ли допустимо и мешает в работе. Иногда присутствующие вмешивались в допрос с целью внушить свидетелю в пользу обвинения какую-то информацию.

С принятием нового уголовно-процессуального кодекса решилась, безусловно, крайне важная проблема-право свидетеля на присутствие адвоката при проведении допросов, которое закреплено в пункте 4 статьи 56 настоящего УПК.

    Этот  вопрос до принятия нового УПК  очень бурно обсуждался среди видных юристов и адвокатов, которые осознавали необходимость принятия такой поправки.

    Ведь  ранее при допросе свидетеля без посторонних лиц известны случаи психического воз действия, резкий тон, спешка, а то и нажим. При адвокате вряд ли такое могло быть. В судах можно нередко услышать от свидетелей мотивы изменения ими показаний: следователь сам написал часть показаний, пользуясь материалами уголовного дела; свидетель подписал показания, не читая их из-за невозможности разобрать почерк следователя; подписал протокол допроса, не вникая в суть написанного, доверял следователю и т.п. Впервые оказавшийся в уголовном процессе свидетель, быть может, еще не до конца понимает значение своих показаний и готов подписать что угодно. Такой свидетель не знает, что его показания судом оцениваются как самые правдивые, близкие к событию преступления, а потому достоверные. Но при этом подчас забывается, что на формирование показаний влияет масса объективных и субъективных факторов. Между тем суду весьма желательно, чтобы свидетель дал именно те показания, которые зафиксированы на следствии. Отклонение от первоначальных показаний вызывает зачастую раздражительность суда, прокурора. Неоднократно напоминается свидетелю его обязанность давать правдивые показания, иначе он будет привлечен за лжесвидетельство, или будет вызван для допроса следователь и т.п. Очевидно психическое воздействие на свидетеля, но теперь уже в суде. Принципиальный свидетель стоит на своих прежних показаниях, несмотря на запугивание, а затем сам оказывается по воле суда на скамье подсудимых. Беспринципный свидетель, приспособленец и конъюнктурщик ведет себя по-иному: он даже спрашивает у суда, какие показания от него требуются, такие он и даст. Он готов на все, чтобы самому не стать "лжесвидетелем". А что будет с подсудимым, это никого особенно не волнует, хотя истина по делу в итоге страдает.