Акционерное общество

Реализация всех перечисленных функций будет успешной в том случае, если компетенция совета директоров четко определена в уставе общества в соответствии с его задачами.

Таким образом на совет директоров, как органе АО, осуществляющем текущее  управление обществом, лежит огромная ответственность. А потому мы приходим к выводу, что подходить к назначению членов совета директоров следует подходить тщательно, взвешенно и обдуманно. И также в данном разделе было предложено регламентировать процедуру назначения членов совета директоров в кодексе корпоративного управления, а также предусмотреть их коллегиальную ответственность.

 

 

2.3 Исполнительный орган  общества.

 

 

Поскольку собрание акционеров и совет  директоров решают вопросы стратегии общества, определяют основные, принципиальные направления деятельности. Оперативной работой общества управляет исполнительный орган, возглавляющий и реализующий весь производственно-хозяйственный процесс.

В соответствии с Законом об АО руководство текущей деятельностью  общества осуществляется единоличным (директором, генеральным директором) или коллегиальным исполнительным органом общества (правлением, дирекцией).

Компетенция исполнительного органа определена Законом об АО в самом  общем виде: он решает все вопросы  руководства текущей деятельностью  общества, за исключением вопросов, отнесенных к исключительной компетенции общего собрания акционеров или совета директоров общества. В уставе общества может быть предусмотрено наличие одновременно единоличного и коллегиального исполнительных органов, в этом случае в нем должна быть определена компетенция каждого из них. Порядок деятельности правления также  утверждается уставом общества или утвержденным советом директоров внутренним документом (положением, регламентом) общества. В Законе об АО указано лишь, что проведение заседаний правления или дирекции организует генеральный директор, который подписывает все документы от имени общества и протоколы заседаний коллегиального исполнительного органа. Генеральный директор действует без доверенности от имени общества в соответствии с решениями правления или дирекции, принятыми в пределах их компетенции, в том числе представляет его интересы, совершает сделки от имени общества, утверждает штаты, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками общества. Данные вопросы также регулируются в соответствии с уставом общества, его внутренними документами.

Образование исполнительных органов  общества и досрочное прекращение  их полномочий осуществляются по решению  общего собрания акционеров, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров общества.

На отношения между обществом  и единоличным исполнительным органом  общества (директором, генеральным  директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) распространяется действие трудового законодательства Республики Казахстан.

Совмещение лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного  органа общества (директором, генеральным  директором), и членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) должностей в органах управления других организаций допускается только с согласия совета директоров общества.

Общее собрание акционеров вправе в  любое время расторгнуть договор  с единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором), членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции).

Права и обязанности единоличного исполнительного органа общества (директора, генерального директора), членов коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), определяются Законом об АО, иным нормативно правовыми актами Республики Казахстан и договором, заключаемым каждым из них с обществом. Договор от имени общества подписывается председателем совета директоров общества или лицом, уполномоченным советом директоров  общества.

Итак продолжая говорить о необходимости  внедрения Кодекса корпоративного управления хотелось бы отметить следующие аспекты, которые должны быть урегулированы данным Кодексом.

В договор с генеральным директором желательно включать максимально подробный перечень прав и обязанностей этого лица.

В договоре целесообразно было бы среди прочего закрепить следующие  положения: основания прекращения  договора, а также обязанность  данного лица заблаговременно уведомить общество об увольнении по собственному желанию, процедуру передачи дел вновь назначаемому генеральному директору, обязанность не разглашать конфиденциальную информацию во время работы в обществе и после увольнения, возможность занятия должностей в иных организациях в период исполнения обязанностей генерального директора (члена правления) общества.

Договор от имени общества подписывается  председателем совета директоров или лицом, уполномоченным советом директоров общества.

Здесь возникает вопрос: кто должен утверждать условия (содержание) этого договора? Из нормы ст. 59 Закона РК «Об Акционерных обществах" совершенно неочевидно (хотя должно быть очевидно), что указанный договор должен быть утвержден советом директоров.

На наш взгляд, целесообразно предусмотреть указанный порядок утверждения условий договора в Законе РК «Об акционерных обществах», поскольку в таком случае отношения между единоличным исполнительным органом и обществом будут по преимуществу основаны не на трудовом, а на гражданско-правовом договоре. Указанное положение является принципиальным, поскольку имеются опасения, что трудовое законодательство без каких-либо оснований создаст препятствия для увольнения работников даже в случаях их перевода на другую должность. [28, с.215] Однако ситуация вполне разрешима: напомним, что компетенция совета директоров общества является открытой. Соответственно внесение этого вопроса в компетенцию совета директоров позволит устранить возникшую трудность.

Согласно  ст. 60 Закона РК «Об акционерных обществах» [5] единоличный исполнительный орган общества:

1) организует выполнение решений  общего собрания акционеров и  совета директоров;

2) без доверенности действует  от имени общества в отношениях  с третьими лицами;

3) выдает доверенности на право представления общества в его отношениях с третьими лицами;

4) осуществляет прием, перемещение  и увольнение работников общества, применяет к ним меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания, устанавливает размеры должностных окладов работников общества и персональных надбавок к окладам в соответствии со штатным расписанием общества, определяет размеры премий работников общества, за исключением работников, входящих в состав исполнительного органа, и службы внутреннего аудита общества;

5) в случае своего отсутствия  возлагает исполнение своих обязанностей  на одного из членов исполнительного  органа;

6) распределяет обязанности, а  также сферы полномочий и ответственности между членами исполнительного органа;

7) осуществляет иные функции, определенные уставом общества и решениями общего собрания акционеров и совета директоров.

Как мы видим, закон не определяет, да и не должен определять исчерпывающего перечня полномочий единоличного исполнительного органа общества.

Вместе с тем интересно представить  круг вопросов, с которыми, как правило, имеют дело единоличные исполнительные органы. К ним могут быть отнесены:

- оперативное руководство производственно-хозяйственной  деятельностью общества;

- обеспечение выполнения решений общего собрания участников общества и совета директоров общества;

- представление на утверждение  общего собрания внутренних документов, определяющих порядок деятельности единоличного и коллегиального исполнительных органов общества;

- составление и утверждение штатного расписания, прием на работу и увольнение работников общества, заключение от имени общества трудовых контрактов, установление должностных окладов, принятие мер поощрения и взыскания;

- издание приказов, распоряжений  и других актов по вопросам, входящим в его компетенцию;

- заключение договоров, соглашений, контрактов от имени общества, выдача доверенностей на их совершение, открытие счетов в банках, совершение иных действий в интересах общества;

- принятие решений о привлечении  к имущественной ответственности работников общества, о предъявлении от имени общества претензий и исков к юридическим и физическим лицам в соответствии с действующим законодательством.

При исследовании данного раздела, приходим к выводу, что исполнительный орган, по сути исполняющий решения общего собрания акционеров и совета директоров, является не менее, а может даже и более важным органом общества. На практике выходит, что без компетентного исполнительного органа общества деятельность АО сводится лишь к формальности.

 

 

2.4 Органы контроля за финансово-хозяйственной  деятельностью акционерного общества.

 

 

Прежде чем рассматривать аудит, как форму контроля за финансово-хозяйственной  деятельностью акционерного общества, следует дать определение самой аудиторской деятельности. Аудиторская деятельность - предпринимательская деятельность по проведению аудита финансовой отчетности и прочей информации и предоставлению иных услуг по профилю деятельности, п.6 ст.1 Закона РК «Об аудиторской деятельности»[18].

Аудитор (гражданин или аудиторская  организация) осуществляет проверку финансово-хозяйственной деятельности общества в соответствии с правовыми актами Республики Казахстан на основании заключаемого с ним договора. Договор заключается по решению общего собрания акционеров, которое и утверждает аудитора общества.

Любое акционерное общество заинтересовано в принятии всех необходимых мер, чтобы обеспечить утверждение общим собранием акционеров аудитора общества из числа аудиторских организаций (аудиторов), имеющих солидную репутацию и ведущих свою деятельность в соответствии с вышеуказанными принципами. Именно поэтому целесообразнее было бы, чтобы кандидатура аудитора вносилась именно советом директоров, а не акционерами.

В законодательстве не урегулирован вопрос о том, кто утверждает условия договора с аудитором, однако, учитывая, что согласно п.10 ст.53 Закона РК «Об акционерных обществах» [5] размер оплаты его услуг определяется советом директоров общества, видимо, будет правильно, если через положения устава совету директоров будет предоставлено право утверждать условия договора в целом, а не только определять размер оплаты услуг аудитора.

Согласно п. 1 ст. 78 Закона РК «Об акционерных обществах» [5] акционерное общество обязано проводить аудит годовой финансовой отчетности. По итогам проверки финансово-хозяйственной деятельности общества аудитор общества составляет заключение, в котором должны содержаться, во-первых, подтверждение достоверности данных отчетов и иных финансовых документов общества; во-вторых, информация о фактах нарушения установленных правовыми актами Республики Казахстан порядка ведения бухгалтерского учета и представления финансовой отчетности, а также правовых актов Республики Казахстан при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности.

Заключение аудитора по итогам финансового  года - это обязательный документ, необходимый при проведении годового общего собрания акционеров. В п. 4 ст. 76 Закона РК «Об Акционерных обществах» закреплено положения, предусматривающие, что акционерное общество обязано публиковать для всеобщего сведения отчет, показывающий все изменения в капитале, отчет о движении денежных средств и отчет о прибылях и убытках в сроки, установленные уполномоченным органом.

Согласно статье 61 Закона РК «Об  Акционерных обществах» [5] Для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества может быть образована служба внутреннего аудита. Работники службы внутреннего аудита не могут быть избраны в состав совета директоров и исполнительного органа. Служба внутреннего аудита непосредственно подчиняется совету директоров и отчитывается перед ним о своей работе.

Помимо службы внутреннего аудита Закон РК «Об Акционерных обществах» предусматривает возможность аудиторская проверки по инициативе совета директоров, исполнительного органа за счет общества либо по требованию крупного акционера за его счет, при этом крупный акционер вправе самостоятельно определять аудиторскую организацию. В случае проведения аудита по требованию крупного акционера общество обязано предоставлять всю необходимую документацию (материалы), запрашиваемую аудиторской организацией.

Если исполнительный орган общества уклоняется от проведения аудита общества, аудит может быть назначен решением суда по иску любого заинтересованного лица.

Во время аудиторской проверки аудиторские организации (аудиторы) должны приложить максимум усилий для  выявления злоупотреблений или  нарушений обществом требований законодательства и доводить информацию об этих выявленных в ходе аудиторской проверки нарушениях до совета директоров. Ему же рекомендуется сообщать обо всех нарушениях действующего законодательства и установленных в обществе правил как в деятельности исполнительных органов общества, так и в действиях его должностных лиц и работников для принятия необходимых мер.

Закон РК «Об аудиторской деятельности» устанавливает следующие права и обязанности аудитора:

Аудиторы вправе:

1) получать и проверять необходимую  бухгалтерскую и иную финансово-хозяйственную документацию аудируемого субъекта для выполнения условий договора на проведение аудита;

2) получать у должностных лиц  аудируемого субъекта разъяснения  в устной и письменной формах по возникшим в ходе аудита вопросам;

3) обжаловать решение профессиональных организаций в судебном порядке.

Аудиторы обязаны:

1) соблюдать законодательство Республики  Казахстан об аудиторской деятельности, стандарты аудита, Кодекс этики;

2) не реже одного раза в  три года проходить курсы повышения  квалификации в профессиональных организациях;

3) предоставлять аудируемому субъекту  информацию о выявленных существенных недостатках в ведении бухгалтерского учета и составлении финансовой отчетности;

4) в течение трех месяцев после  получения квалификационного свидетельства «аудитор» вступить в профессиональную организацию и уведомить о своем вступлении Квалификационную комиссию.