Договор доверительного управления имуществом: понятие и порядок заключения

     Новый Гражданский кодекс РФ предложил  другую концепцию - доверительное управление имуществом. Такое управление не влечет перехода права собственности на имущество от собственника к доверительному управляющему, а "расщепляет" это право; последний вправе осуществлять правомочия по владению, пользованию и распоряжению вверенным ему имуществом. А право собственности остается принадлежащим собственнику.

     Таким образом, за сравнительно короткий период времени российское законодательство столкнулось с двумя принципиально разными подходами в регулировании указанных отношений.

     Концепция "доверительного управления имуществом" без утраты права собственности  ее собственником, на мой взгляд, более  точно отражает суть доверительных отношений применительно к существующим в нашей стране юридической практике и может быть описана в таких юридических формулах, которые могут быть без ломки всей имеющейся правовой базы встроены в систему уже действующих правоотношений. 

2. Понятие договора доверительного управления имуществом и его особенности

     Доверительному  управлению посвящена глава 53 ГК (ст.1012-1026). Согласно ст.1012 ГК «по договору доверительного управления имуществом одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя)».

     Из  данного определения можно выделить следующие особенности договора доверительного управления:

1. договор доверительного управления заключается между учредителем (которым, по общему правилу, является собственник имущества) и управляющим. Обязанностью доверительного управляющего является управление имуществом в интересах выгодоприобретателя (которым может быть и сам учредитель). Если выгодоприобретатель не совпадает с учредителем в одном лице, то заключается договор в пользу третьего лица (ст.430 ГК). Таким образом, договор доверительного управления может быть заключен как в пользу учредителя, так и в пользу третьего лица.
2. договор доверительного управления не влечет перехода права собственности на имущество к доверительному управляющему (п.1 ст.1012 ГК). Так как, передавая имущество в доверительное управление, собственник не передает управляющему правомочия по владению, пользованию и распоряжению этим имуществом (они по-прежнему остаются у собственника), а лишь наделяет доверительного управляющего правом от своего имени осуществлять эти правомочия. Вместе с тем, сам собственник, пока действует договор доверительного управления имуществом, не может осуществлять принадлежащие ему правомочия по владению, пользованию или распоряжению переданным в доверительное управление имуществом.
3. доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактический действия в интересах собственника или выгодоприобретателя.

     Указанные действия доверительный управляющий  должен осуществлять в пределах, предоставленных  ему собственником (п.1 ст.1020 ГК). Кроме того, доверительный управляющий обладает возможностью предъявлять требования о защите прав на имущество, в том числе и к самому собственнику (п.3 ст.1020 ГК).

     Юридические и фактические действия должны совершаться  в пределах, дополнительно установленных  законом или договором. Данное ограничение в первую очередь касается возможности распоряжаться недвижимостью. Согласно ст.1020 ГК, доверительный управляющий не может распоряжаться переданным ему недвижимым имуществом. Иное может быть установлено договором, причем в нем должны быть перечислены случаи, когда такое распоряжение допустимо.

     Помимо  указанных, правила гл.53 ГК РФ не содержат иных ограничений для осуществления  доверительным управляющим правомочий собственника. Однако они могут содержаться  в других нормативных актах или в договоре. Например, согласно Указу Президента РФ от 9 декабря 1996г. «О передаче в доверительное управление закрепленных в федеральной собственности акций акционерных обществ, созданных в процессе приватизации» «(с изменениями от 7 августа 1998г.), для действий по управлению акциями установлены следующие пределы:

     а) доверительный управляющий не имеет  права распоряжения переданными  ему акциями;

     б) голосование доверительного управляющего по переданным ему акциям письменно  согласовывается с федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, по вопросам: реорганизации и ликвидации акционерного общества; внесения изменений и дополнений в учредительные документы акционерного общества; изменение величины уставного капитала акционерного общества; совершения крупной сделки от имени акционерного общества; принятия решения об участии акционерного общества в других организациях; эмиссии ценных бумаг акционерных обществ; утверждения годовых отчетов».

     В п.2 ст.1012 ГК отмечено, что доверительный управляющий совершает любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя (учредителя управления). Интерес выгодоприобретателя в гл.53 ГК не определяется. Поэтому возникает вопрос: какие действия управляющего следует считать совершаемыми в интересах выгодоприобретателя или учредителя управления? По моему мнению, такими действиями следует считать не противоречащие закону действия, которые имеют своей целью сохранение и (или) приумножение стоимости переданного в управление имущества; должны совершаться так, чтобы не допускать риска возможных потерь, и так, как поступило бы на месте управляющего само заинтересованное лицо.

4. доверительный управляющий осуществляет управление имуществом лично. Поручить управление имуществом другому лицу от имени доверительного управляющего он может только в трех случаях:

• если уполномочен на это договором;

• получил на это согласие учредителя в письменной форме;
• если вынужден к этому в силу обстоятельств для обеспечения интересов учредителя или выгодоприобретателя и не имеет возможности получить указания учредителя в разумный срок. Во всех случаях доверительный управляющий отвечает за действия избранного им поверенного как за собственные (ст. 1021 ГК).

5. отношения доверительного управления имуществом носят длящийся характер, поэтому закон относит срок действия договора к существенным условиям. Договор, как правило, заключается на срок, не превышающий пяти лет, если законом для отдельных видов имущества, передаваемого в доверительное управление, не установлены иные предельные сроки (п.2 ст.1016 ГК).

6. Договор доверительного управления относится к категории реальных договоров, т.е. считается заключенным в момент передачи имущества. Такой вывод можно сделать исходя из формулировки определения договора доверительного управления (ст. 1012 ГК). По данному договору «одна сторона передает другой стороне...», к договору доверительного управления недвижимым имуществом предъявляются иные требования. Такой договор будет считаться заключенным с момента его государственной регистрации (ст.164, 433 ГК).
7. Особый интерес представляет характеристика данного договора с точки зрения его возмездности. В гражданско-правовой литературе нет единого ответа на данный вопрос. Так, Е.А. Суханов, комментируя гл.53 ГК РФ, указывает, что размер и форма вознаграждения являются существенными условиями договора доверительного управления имуществом, «если договор по соглашению сторон не является безвозмездным», т.е. данный договор по общему правилу предполагается возмездным.

     Аналогичного  мнения придерживается и В.А. Дозорцев.

     Особую  позицию при определении возмездности договора доверительного управления занимает Н.Д. Егоров: «Возмездный характер договор  приобретает тогда, когда в нем  определены размер и форма вознаграждения управляющему... Безвозмездным договор доверительного управления признается тогда, когда в законе или в самом договоре предусмотрено, что доверительный управляющий действует безвозмездно».

     Что говорит по этому поводу ГК РФ? Проанализировав  ст.1016 ГК трудно сразу определить, является ли договор доверительного управления возмездным или безвозмездным. Так, в ст.1016 ГК указывается, что размер и форма вознаграждения управляющему должны быть указаны в договоре, если выплата вознаграждения им предусмотрена. Если буквально истолковать данную норму, то можно сказать, что если договор доверительного управления сконструирован как возмездный, то в нем должно быть указано на это. Значит, если заключается договор доверительного управления безвозмездный, то в нем должно быть прямое указание на то, что управляющий не получает вознаграждения за свою деятельность. Таким образом, договор доверительного управления может быть как возмездным, так и безвозмездным. Законодатель требует, чтобы стороны обязательно указывали на возмездность или безвозмездность договора. В противном случае договор не будет считаться заключенным.

8. вызывает интерес классификация договоров на взаимные и односторонние. Например, Егоров Н.Д. считает, что: «возмездный договор доверительного управления имуществом является взаимным договором. Безвозмездный же договор доверительного управления имуществом относится к числу односторонних договоров, так как в этом случае учредитель управления приобретает только права и не несет обязанностей перед управляющим». Данная точка зрения является спорной. В безвозмездном договоре доверительного управления учредитель приобретает не только права, но и обязанности. Так, учредитель обязан предупредить доверительного управляющего, что имущество, передаваемое в доверительное управление, находится в залоге; он обязан обеспечить доверительного управляющего сведениями и документацией, необходимыми ему для эффективного управления имуществом; обязан не вмешиваться в оперативно-хозяйственную деятельность управляющего по управлению имуществом. Следует полагать, что и в безвозмездном договоре доверительного управления учредитель обязан возместить управляющему необходимые расходы по ведению управления. Таким образом, как в возмездном, так и в безвозмездном договоре доверительного управления права и обязанности имеют обе стороны. Поэтому, договор доверительного управления будет взаимным.
9. договоры разделяются на «свободные и обязательные». Договор доверительного управления может быт как свободным (заключается всецело по усмотрению сторон), так и обязательным (возникает в силу прямого указания в законе). В ст.1026 ГК определяются случаи, когда заключение договора доверительного управления является обязательным. Это доверительное управление имуществом подопечного (ст.38 ГК); на основании завещания, в котором назначен исполнитель завещания (душеприказчик); по иным основаниям. Перечень таких оснований не является исчерпывающим и может быть дополнен как самим ГК, так и специальным законом. В частности, к ним можно отнести доверительное управление имуществом безвестно отсутствующего (ст.42 и 43 ГК), а также лица, над которым назначено попечительство в форме патронажа (ст.41 ГК).

     Суханов Е.А. считает, что наиболее близок к  правовому положению доверительного управляющего конкурсный управляющий  имуществом предприятия-банкрота. В противовес данному мнению надо сказать, что действующее законодательство о банкротстве не оперирует термином «доверительное управление». В Законе «О несостоятельности (банкротстве)» речь идет о назначении арбитражного управляющего, который может выступать в роли временного управляющего, внешнего управляющего, конкурсного управляющего. Принимая во внимание данные понятия, можно сказать, что этот случай управления не относится к доверительному управлению. Кроме того, основанием для совершения действий указанными лицами при процедурах, предусмотренных этим нормативным актом, является назначение их в том и в другом случае арбитражным судом.

     10) нет в юридической литературе  однозначного мнения по поводу  отнесения договора доверительного  управления к разряду лично-доверительных (фидуциарных) сделок. Одни авторы считают, что договор доверительного управления является фидуциарной сделкой. Другие авторы придерживаются иного мнения. Так, Е.А. Суханов не относит договор доверительного управления к «числу лично-доверительных (фидуциарных) сделок». В. Дозорцев утверждает, что «договор доверительного управления порождает чисто обязательственные отношения, четкие права и обязанности. Никакой «доверительности» в смысле фидуциарных отношений римского права или «права справедливости» английского права в них нет. О доверительности можно говорить лишь в том же смысле, что и применительно к договору поручения. Она имеет основное значение при установлении отношений, но не при их осуществлении. Употребление этого термина в достаточной мере условно».

     С моей же точки зрения договор доверительного управления является фидуциарной сделкой. В противовес мнению В.Дозорцева, хочу сказать, что доверительность имеет  место в отношениях между доверительным  управляющим и собственником передаваемого в управление имуществом. Именно она помогает глубже понять, какую степень заботливости доверительный управляющий должен проявлять при управлении имуществом другого. Так, из ст.1022 ГК вытекает, что доверительный управляющий под страхом ответственности должен проявлять должную заботливость при доверительном управлении имуществом. Собственник, предоставляя доверительному управляющему свои основные правомочия и лишая себя возможности их осуществления на определенный период, выражает этому лицу определенное доверите. Доверие в том смысле, что управляющий не воспользуется правомочиями собственника в своих личных интересах, а будет реализовывать их исключительно на благо собственника. Нарушение управляющим оказанного ему собственником доверия может служить основанием для привлечения первого к установленной в законе или договоре ответственности.