Договор комиссии

В большинстве случаев  сделки, которые поручают заключить  посреднику, - это договоры купли-продажи товаров. Договоры, как правило, носят длящийся характер, и товары для продажи передаются комиссионеру отдельными партиями. В ходе исполнения договоров составляется значительное количество документов (при согласовании цены товара, отгрузке товара комиссионеру, составлении комиссионером отчета и т.п.), каждый из которых имеет существенный объем, поскольку ассортимент передаваемых на реализацию товаров достаточно обширен и постоянно изменяется. Таким образом, отличием договора комиссии от договора купли-продажи является отсутствие перехода права собственности на товар к комиссионеру. Последний лишь оказывает услуги по заключению договора с покупателями. То, что договор комиссии относится к числу договоров, направленных в том числе на предоставление услуг. Тот факт, что эта услуга выражена в реализации товара, не позволяет данные отношения квалифицировать как розничную торговлю ни согласно Гражданскому кодексу Российской Федерации, ни согласно Налоговому кодексу Российской Федерации. При оказании комиссионных услуг комиссионер получает доход не вследствие продажи принадлежащего ему товара, а за счет комиссионного вознаграждения, получаемого от комитента⁶.

Договор комиссии может  быть переквалифицирован в договор  купли-продажи, если в нем, в частности, содержится условие о том, что комиссионер должен оплатить переданный ему товар независимо от того, реализован он или нет (п. 1 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии).

Сделка с третьим  лицом, заключенная комиссионером  до вступления в силу договора комиссии, не считается совершенной во исполнение поручения комитента. Стороны не вправе распространить действие договора комиссии на отношения, возникшие до его заключения (п. 6 Обзора практики разрешения споров по договору комиссии). Если иное не предусмотрено договором комиссии, до прекращения указанного договора комитент не вправе без согласия комиссионера вступать в непосредственные отношения с субкомиссионером.

Действующее законодательство допускает заключение одного из двух разновидностей комиссионного договора (в зависимости от того, какой объем прав комитент передает комиссионеру):

- договор комиссии  на продажу имущества. В этом  случае комитент поручает комиссионеру, а комиссионер обязуется за  вознаграждение продать на оговоренных  условиях принадлежащее комитенту  имущество;

- договор комиссии  на приобретение имущества. По  такому договору комитент поручает  комиссионеру, а комиссионер обязуется  за вознаграждение приобрести  на оговоренных условиях имущество  для комитента.

1.2. Комиссионное  вознаграждение

Договор комиссии является возмездным договором (п. 1 ст. 423 ГК). Это объясняет то, что абз. 1 п. 1 ст. 991 ГК РФ возлагает на комитента обязанность уплатить комиссионеру вознаграждение. Комментаторы ГК РФ верно указывают, что данное императивное предписание не может быть отменено договором комиссии⁷. Таким образом, если в договоре прямо указывается, что комиссионер совершает для комитента сделки безвозмездно, то такой договор является смешанным (п. 3 ст. 421 ГК), поскольку содержит элементы комиссии и дарения (абз. 1 п. 1 ст. 572 ГК).

 Возмездная природа договора  комиссии обусловливает существенный  характер условия о размере  комиссионного вознаграждения (абз. 2 п. 1 ст. 432 ГК). Однако с учетом предписания п. 3 ст. 424 ГК это существенное условие надлежит считать восполнимым. Стороны договора комиссии, не согласовав размер комиссионного вознаграждения при заключении договора, могут сделать это в последующем, руководствуясь критериями, изложенными в предписании п. 3 ст. 424 ГК. При этом, как разъясняется в п. 54 Постановления ВС и ВАС N 6/8, наличие сравнимых обстоятельств, позволяющих однозначно определить, какой ценой необходимо руководствоваться, должно быть доказано заинтересованной стороной. При наличии разногласий по условию о цене и недостижении сторонами соответствующего соглашения договор считается незаключенным.

Согласно ст. 991 ГК РФ, если договором размер вознаграждения или порядок его уплаты не предусмотрен и сумма вознаграждения не может быть определена исходя из условий договора, оно уплачивается после исполнения договора в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Однако на практике возникают ситуации, когда в договоре не установлен размер комиссионного вознаграждения и  комитент отказывается от его выплаты  и возмещения расходов. При этом свою позицию комитент мотивирует тем, что комиссионер должен был продать товар по такой цене, чтобы уплатить обусловленную договором сумму, возместить свои расходы и получить комиссионное вознаграждение.

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о  том, что, если из договора комиссии прямо не следует, что сумма, подлежащая передаче комитенту, включает в себя расходы по исполнению поручения и вознаграждение, то комитент обязан возместить комиссионеру расходы и уплатить комиссионное вознаграждение в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ (См., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.08.2007 по делу N А56-13464/03).

В практике возникают ситуации, когда комитент, уплачивая комиссионное вознаграждение, перечисляет его в большем размере, чем требовалось. В связи с такой ситуацией возникает вопрос: на каком основании комитент может истребовать излишне уплаченные суммы, если комиссионер не хочет их возвращать? В такой ситуации излишне уплаченное вознаграждение является для комиссионера неосновательным обогащением и подлежит возврату на основании ст. 1102 ГК РФ (См.:, например, Постановление ФАС Восточно-Сибирского от 02.10.2007 N А33-6163/07-Ф02-6153/07 по делу N А33-6163/07).

Кроме того,  стороны  вправе поставить выплату вознаграждения комиссионера в зависимость от оплаты им счетов третьих лиц, в отношении  которых им принято ручательство (делькредере). Судебная практика подтверждает данный вывод.

Статья 991 ГК РФ не определяет момент возникновения у комиссионера права требования уплаты комиссионного вознаграждения. При этом согласно ст. 999 ГК РФ по исполнении поручения комиссионер обязан представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии. Из указанных статей неясно, обуславливается ли выплата комиссионного вознаграждения исполнением сделки, заключенной комиссионером и третьим лицом. При этом анализ судебной практики позволяет сделать вывод о том, право требования уплаты комиссионного вознаграждения не зависит от исполнения сделки, заключенной между комиссионером и третьим лицом, если иное не вытекает из существа обязательства или соглашения сторон⁸.

В зависимости от соглашения между комиссионером и комитентом принятие исполнения по этой сделке может входить или не входить в предмет комиссионного поручения. Следовательно, при отсутствии иных указаний в договоре комиссии вознаграждение по общему правилу должно быть уплачено комиссионеру после совершения им всех порученных комитентом сделок. И только если в предмет комиссионного поручения входило не только совершение сделок, но и принятие исполнения по ним, уплата комиссионного вознаграждения должна произойти после осуществления комиссионером всех названных действий (п. 3 письма ВАС N 85).

Таким образом, подводя  итог настоящей главы, мы можем сделать следующие выводы.

По договору комиссии комитент поручает, а комиссионер  принимает на себя обязательство  за вознаграждение совершить от своего имени, но за счет Комитента одну или  несколько сделок.

Предметом договора является совершение комиссионером действий по поручению комитента одной или нескольких сделок, а комитент обязуется принять от комиссионера все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Объектом договора является нематериальная посредническая услуга.

2.Содержание договора комиссии

2.1. Права и обязанности сторон по договору комиссии

Права и обязанности  комиссионера отдельными статьями гл. 51 ГК РФ не определены. По совокупности требований, сформулированных в отдельных статьях названной главы, состав прав и обязанностей участников договора комиссии можно представить следующим образом.

Основной обязанностью комиссионера по договору комиссии является совершение одной или нескольких сделок, то есть заключение с третьим  лицом договора купли-продажи товара, принадлежащего комитенту или закупаемого для него, и передача права собственности от продавца товара его покупателю. Одновременно договором комиссии могут быть предусмотрены и иные обязанности комиссионера (например, заключение договоров страхования товара, его транспортировки и т.п.).

Право определить, в чьих интересах заключена сделка покупки  товара комиссионером, предоставлено  ему самому, если только из условий  договора не следует, что имущество  приобретено за счет определенного  комитента, в частности с использованием принадлежащих ему денежных средств.

Комиссионер также обязан:

- в случае принятия  на себя ручательства за третье  лицо (делькредере) нести ответственность  за ненадлежащее исполнение/неисполнение  им сделки в пользу комитента.  Принятие такого ручательства  не исключает права комиссионера обратиться к третьему лицу с регрессным иском. В этом случае также возникает необходимость организации и ведения учета расчетов с прочими дебиторами (по претензиям), но только в отношении той организации, за которую принято ручательство. Учет расчетов с комитентом ведется так, как если бы товар был реализован;

- отвечать перед комитентом  за утрату, недостачу или повреждение  находящегося у него имущества,  если не докажет, что это  произошло не по его вине.

- принять все необходимые  меры к охране имущества (ст. 998 ГК РФ). Это не означает, что все расходы по хранению товара возлагаются исключительно на комиссионера. Законодательство допускает заключение отдельного соглашения - договора хранения. Отметим, что расходы по хранению в общем случае не входят в состав расходов, подлежащих возмещению комитентом (в рамках договора комиссии).

Статья 998 ГК РФ устанавливает, что комиссионер отвечает перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента. Однако данная норма не предусматривает оснований для освобождения комиссионера от подобной ответственности.

Анализ судебной практики показывает, что в некоторых случаях суд освобождает комиссионера от ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента.

 По вопросу о  возможности привлечения комиссионера  к ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества  комитента, если это связано с противоправными действиями третьего лица, существует две позиции судов.

1. Комиссионер не несет ответственности за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, если это связано с противоправными действиями третьего лица.

Так, суд указал следующее: "...По смыслу статьи 998 Гражданского кодекса Российской Федерации комиссионер отвечает за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества, если это произошло вследствие его неправомерных действий и не связано с причинением ущерба имуществу третьим лицом. В последнем случае комиссионер должен собрать документы и сообщить обо всем без промедления комитенту, который сам предъявляет требования о возмещении убытков, а ответственным в этом случае является не комиссионер, а лицо, причинившее убытки.

Таким образом, действующие нормы  материального права не позволяют  отнести на комиссионера убытки, причиненные порчей принадлежащего комитенту товара, если это связано с противоправными действиями третьего лица, а не с неисполнением обязательств комиссионером..."⁹.

2. Комиссионер несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента, несмотря на то, что данные обстоятельства возникли в связи с противоправными действиями третьего лица (См., например, Постановление ФАС Московского округа от 11.04.2011 N КГ-А41/2820-11-П по делу N А41-4123/10);

- по исполнении договора  представить комитенту отчет,  а также все полученное по  исполненному поручению, в том  числе права в отношении третьих  лиц (ст. 999 ГК РФ).

Что касается отчета комиссионера, то как правило, такой отчет составляется непосредственно после исполнения поручения. Исключение - случаи, когда договором установлены иные сроки представления отчета. Стороны вправе установить один из следующих способов определения срока представления отчета (п. 1 ст. 314 ГК РФ):

- конкретный день или период  времени, в течение которого  отчет должен быть передан,  например ежемесячно до второго числа месяца, следующего за отчетным;

- порядок определения дня или  периода времени, в течение  которого отчет (извещение) должен  быть передан, например в пятидневный срок после исполнения обязательства по реализации товара покупателю по договору купли-продажи.

Форма отчета действующим законодательством  не установлена, соответственно, комиссионер  может сделать его в произвольном виде.

 Обязательными для отражения в отчете комиссионера являются следующие сведения:

- количество и стоимость  реализованного (приобретенного) комиссионером товара с выделением соответствующих сумм НДС (к отчету должны быть приложены копии договоров, накладных, актов приема-передачи и т.п.);

- стоимость фактически произведенных  расходов, подлежащих возмещению, с  приложением первичных документов, подтверждающих факт возникновения и уплаты указанных расходов;

- сумму комиссионного вознаграждения  посредника, включая НДС. Сумма  комиссионного вознаграждения исчисляется  в соответствии с условиями  договора;

- если в момент составления отчета комиссионером получены от покупателей денежные средства, поступившие в оплату проданных товаров или в качестве аванса, комиссионеру следует указать их сумму;

- если в соответствии  с договором комиссии на приобретение  товара комиссионер получает  от комитента денежные средства  для осуществления оплаты поставщику  и (или) аванс в счет оказания  посреднических услуг, комиссионер  также должен отразить это  в отчете¹⁰.