Договор комиссии

Комитент, у которого возникнут возражения по отчету, должен сообщить о них комиссионеру в течение 30 дней со дня получения отчета, если соглашением сторон не установлен другой срок. Считается, что комитент, который не предпринял названные действия, принял отчет (при отсутствии иного соглашения).

Комитент в срок не позднее 30 дней с момента получения  отчета комиссионера об исполнении поручения  обязан возместить все фактические  расходы комиссионера, понесенные им при этом, если иное не предусмотрено  договором. В свою очередь, комиссионер обязан в течение трех дней с момента окончания отчетного периода, в котором произошла реализация товара комитета, известить последнего о дате реализации принадлежащего ему имущества (абз. 5 ст. 316 НК РФ).

Принятое поручение  комиссионер обязан исполнить на наиболее выгодных для комитента  условиях в соответствии с его  указаниями, а при отсутствии таковых - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст. 992 ГК РФ).

В случае, когда комиссионер совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, что указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Договором может быть установлено, что вся сумма дополнительной выгоды остается в распоряжении комиссионера. Обратное условие (передача всей дополнительно полученной выручки комитенту) вряд ли возможно - в этом случае комиссионер просто не заинтересован в поиске контрагентов, готовых купить товар по цене, превышающей ту, что указана в договоре комиссии.

Обязанность по перечислению комитенту сумм, полученных от третьих  лиц, возникает у комиссионера непосредственно  в момент получения указанных  сумм и подлежит исполнению в разумный срок, если иное не установлено договором комиссии.

На практике третье лицо может не исполнить сделку, заключенную  с ним комиссионером. Последний  обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, а также по требованию комитента  передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования (ст. ст. 382 - 386, 388 и 389 ГК РФ).

При этом комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, заключенной с ним за счет комитента, кроме случаев, когда комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе этого лица либо принял на себя ручательство за исполнение сделки (делькредере) (ст. 993 ГК РФ).

При оценке того, проявил  ли комиссионер необходимую осмотрительность при выборе указанного третьего лица, следует исходить из обычаев делового оборота. Таковым признается сложившееся  и широко применяемое в области  предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе. Не применяются обычаи делового оборота, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору (ст. 5 ГК РФ).

Уступка прав комитенту  по сделке допускается независимо от соглашения комиссионера с третьим  лицом, запрещающего или ограничивающего такую уступку. Но это не освобождает комиссионера от ответственности перед третьим лицом, возникающей в связи с уступкой права в нарушение соглашения о ее запрете/ограничении.

Комиссионер не может  отказать в передаче комитенту прав по сделкам с третьим лицом в случае, указанном в п. 2 ст. 993 ГК РФ, даже при условии, что комитент не исполнил обязанности перед комиссионером.

Ст. 995 ГК РФ позволяет  комиссионеру отступить от указаний комитента комиссионер вправе, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предварительно запросить комитента/не получил в разумный срок ответ на свой запрос. При этом комиссионер обязан уведомить комитента о допущенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Эта же статья устанавливает, что комиссионеру, действующему в  качестве предпринимателя, может быть предоставлено комитентом право  отступать от его указаний без  предварительного запроса. В этом случае комиссионер обязан в разумный срок уведомить комитента о допущенных отступлениях, если иное не предусмотрено договором комиссии (ст. 995 ГК РФ).

Комиссионер, продавший  имущество по цене ниже согласованной  с комитентом, обязан возместить последнему разницу, если не докажет, что у него не было возможности продать имущество по согласованной цене и продажа по более низкой цене предупредила еще большие убытки. В случае когда комиссионер обязан предварительно запросить комитента, комиссионер должен также доказать, что не имел возможности получить предварительно согласие комитента на отступление от его указаний.

Если комиссионер купил  имущество по цене выше согласованной  с комитентом, последний, если он не желает принять такую покупку, обязан заявить об этом комиссионеру в разумный срок по получении от него извещения  о заключении сделки с третьим лицом. Иначе комитент фактически признает данную покупку. Комитент не вправе отказаться от заключенной для него сделки, если комиссионер принимает на свой счет разницу в цене в результате осуществления такой сделки (ст. 995 ГК РФ).

Комиссионер вправе удержать причитающиеся ему по договору комиссии суммы из всех сумм, поступивших  к нему за счет комитента (ст. ст. 410 и 997 ГК РФ). При этом кредиторы комитента, пользующиеся в отношении очередности удовлетворения их требований преимуществом перед залогодержателями, не лишаются права на удовлетворение этих требований из удержанных комиссионером сумм.

Как следует из ст. 1004 ГК РФ, комиссионер не вправе, если иное не предусмотрено договором комиссии, отказаться от его исполнения, за исключением случая, когда договор заключен без указания срока действия. В этом случае комиссионер должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не предусмотрен договором.

Комитент должен распорядиться  своим имуществом, находящимся в ведении комиссионера, в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. Если комитент не выполнит эту обязанность, комиссионер вправе сдать имущество на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Если договором комиссии не предусмотрено иное, комиссионер, отказавшийся от исполнения поручения, сохраняет право на комиссионное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения договора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов.

Гражданское законодательство (ст. 1000 ГК РФ) возлагает на комитента следующие обязанности:

- принять от комиссионера  все исполненное по договору  комиссии и выплатить последнему  комиссионное вознаграждение, в  том числе за делькредере;

- возместить комиссионеру  расходы, которые он понес при исполнении договора (за исключением расходов по хранению имущества, если в законе или договоре не установлено иное);

- осмотреть имущество,  приобретенное для него комиссионером,  и известить последнего без  промедления об обнаруженных  в этом имуществе недостатках;

- освободить комиссионера  от обязательств, принятых им  на себя перед третьим лицом  по исполнению комиссионного  поручения.

Комитент обязан помимо уплаты комиссионного вознаграждения, а в соответствующих случаях - и дополнительного вознаграждения за делькредере возместить комиссионеру израсходованные им на исполнение комиссионного поручения суммы.

Комиссионер не имеет  права на возмещение расходов на хранение находящегося у него имущества комитента, если в законе или договоре комиссии не установлено иное.

Комитент вправе в  любое время отказаться от исполнения договора комиссии, отменив данное комиссионеру поручение. Комиссионер  вправе требовать возмещения убытков, вызванных отменой поручения (ст. 1003 ГК РФ).

Как правило, поручение, данное комитентом, комиссионер выполняет  самостоятельно. Однако в некоторых  случаях комиссионеры заключают  договор субкомиссии (ст. 994 ГК РФ), прибегая к услугам вторых посредников, так называемых субкомиссионеров. В подобных случаях комиссионер приобретает в отношении второго посредника права и обязанности комитента. То есть отношения между комиссионером и субкомиссионером строятся по тем же принципам, что и отношения между комитентом и комиссионером. Поэтому такие отношения регулируются гл. 51 ГК РФ. Единственное исключение касается прав на отчуждаемые вещи (товары): в случае заключения договора субкомиссии товар по-прежнему остается собственностью комитента.

Таким образом, на комиссионера (по основному договору комиссии) по договору субкомиссии возлагаются  следующие обязанности:

- принять от субкомиссионера  все полученное по договору  субкомиссии;

- осмотреть товары, приобретенные  субкомиссионером, и при обнаружении недостатков известить его об этом;

- выплатить субкомиссионеру  комиссионное вознаграждение за  совершенную сделку;

- возместить субкомиссионеру  суммы, израсходованные им при  совершении сделки.

Комитент по гражданскому законодательству вправе ограничить или запретить заключение договора субкомиссии. То есть комиссионер имеет право заключить договор субкомиссии, если иное не предусмотрено договором комиссии.

2.2 Исполнение договора комиссии

В соответствии со ст. 992 ГК РФ при совершении комиссионером сделки на условиях более выгодных, чем установленные комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

Таким образом, данная норма  устанавливает необходимость различать  поручение комитента, с одной  стороны, и указания комитента, с  другой стороны. Исполняя возложенное  на него поручение, комиссионер должен принять все возможные меры для совершения порученной ему сделки и совершить ее, если это оказывается возможным. Из договора комиссии может вытекать обязанность комиссионера не только совершить сделку, но и исполнить ее (например, передать проданный товар, получить причитающиеся за него платежи и т.д.). Обязанность комиссионера к исполнению совершенной им сделки должна быть прямо предусмотрена в договоре комиссии и не может предполагаться по умолчанию, как считал в свое время А.Г. Гойхбарг¹¹.

ГК РФ устанавливает, что комиссионер, приняв на себя поручение, обязан исполнить в соответствии с указаниями комитента. Если его указания являются точными и подлежащими безусловному выполнению, то комиссионер не вправе отступить от таких указаний, даже если бы это делалось с намерением достичь наибольшей выгоды для комитента. В противном случае комиссионер должен будет возместить причиненные комитенту убытки. В этом случае предписания п. 1 ст. 995 ГК как противоречащие прямо выраженной воле комитента применению не подлежат: комиссионер ни при каких условиях не вправе отступить от точных указаний комитента.

Следует учитывать, что точные указания комитента - явление исключительное, соответственно они должны быть прямо предусмотрены договором комиссии. В противном случае указания комитента являются примерными. При выполнении точных указаний комиссионер обязан совершить сделку на наиболее выгодных для комитента условиях (ст. 995 ГК). Под такими условиями следует понимать не только продажу какого-либо имущества комитента по максимально выгодной цене или приобретение имущества для комитента по минимально низкой цене, но и иные условия, направленные на экономические интересы комитента.

Таким образом, может сложиться ситуация, когда в договоре комиссии цена реализации товара может быть не указана и в этом случае возникает вопрос: какой характер имеет дополнительная выгода, можно ли взыскать ее с комитента при отмене им поручения на совершение сделки как неполученную прибыль?

Анализ судебной практики позволяет сделать вывод о  том, что если договором комиссии не предусмотрена цена реализации товара, то сумма, полученная сверх его стоимости, является не дополнительной выгодой, а вознаграждением комиссионера. Такая позиция изложена в Постановление ФАС Уральского округа от 14.03.2006 N Ф09-1602/06-С6 по делу N А34-3356/05: "...Ссылки заявителя на то, что продажа путевок по цене, превышающей ту, по которой ни были приобретены, не лишает его права на получение комиссионного вознаграждения, так как в силу ст. 992 Гражданского кодекса Российской Федерации дополнительное вознаграждение всегда подлежит выплате наравне с комиссионным вознаграждением, отклоняются. Договор от 14.10.2002 не содержит условий о цене, по которой путевки подлежали реализации предпринимателем Горгоц О.В., поэтому нет оснований считать, что они были реализованы на наиболее выгодных условиях, чем те, которые были указаны комитентом, и предпринимателем Горгоц О.В. была получена дополнительная выгода, а не комиссионное вознаграждение..."¹².

В соответствии со ст. 992 ГК РФ при совершении комиссионером сделки на условиях более выгодных, чем установленные комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

При этом, неполучение комиссионером дополнительной выгоды в связи с отказом комитента от исполнения договора по своей правовой природе не является убытком в виде упущенной выгоды.¹³

Кроме того, при продаже  имущества на торгах организацией, проводящей торги на основании договора комиссии, разница между начальной  и итоговой ценами продажи не образует дополнительной выгоды по смыслу п. 2 ст. 992 ГК РФ¹⁴.

2.3 Ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента

Ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента  установлена ст. 993 ГК РФ.

Непринятие комиссионером  мер по защите интересов комитента  при неисполнении сделки третьим  лицом не может служить основанием для привлечения комиссионера к ответственности на основании пункта 1 статьи 993 ГК РФ. В зависимости от условий договора комиссии подобное бездействие комиссионера может порождать его обязанность по возмещению убытков, вызванных ненадлежащим исполнением принятых на себя обязательств.¹⁵