До  сих пор неоднозначно относятся  цивилисты к проблеме соотношения  объекта и предмета договора подряда. Одни утверждают, что объект необходимо рассматривать как составную  часть предмета соответствующего договора. Другие соотносят объект и предмет как общее и частное. Необходимо решить проблему соотношения указанных категорий с целью их единообразного понимания для правильного правоприменения.

     Традиционно объектом правоотношения признается поведение  его субъектов, направленное на материальное благо. При этом акцент ставится на воздействие на материальное благо, так как без него взаимодействие субъектов становится содержанием правоотношения. Таким образом, объектом договора подряда является совершение положительных действий подрядчиком, выполнение им определенной работы по заданию заказчика.

     Предметом договора подряда является выполнение подрядчиком определенной работы и  передача ее результата заказчику. Как  выполнение работы, так и передача ее результата существенны для природы подрядных отношений. Работа названа в ГК одним из видов гражданских прав (ст. 128). В соответствии с ГК работа выступает объектом только двух типов обязательств: договора подряда (гл. 37) и договора на выполнение научно-исследовательских и опытно-конструкторских работ (гл. 38).

    Под работами понимаются действия или деятельность, направленные на получение конкретного  материального результата. Материальный результат выражается в создании имущественных ценностей, к которым  относятся вещи. Законодатель особо  отмечает, что предметом договора подряда являются именно работы по изготовлению, обработке, переработке вещей (ст. 703 ГК). Работа по изготовлению приводит к возникновению вещи как нового объекта гражданского права. Обработка вещи влечет изменение ее свойств при сохранении вещи как объекта права. Переработка направлена на уничтожение одних вещей с одновременным появлением других. Уничтожение вещей как таковых также может быть предметом договора подряда (например, утилизация вооружений). Исключение из общего правила о материальном (вещественном) характере результата - проектные и изыскательские работы. Их результат выражается в документе (техническая документация, отчет о результатах изысканий и др.).

    Работа  как предмет подряда охватывается общей, родовой категорией "деятельность", в которую включаются и иные виды деятельности - "услуги" и "труд". Поэтому, характеризуя подряд, его традиционно сравнивают с куплей-продажей, возмездным оказанием услуг, трудовым договором.

     Называя, но не раскрывая понятия "работы" и "услуги", ГК тем самым не указывает и на легальные основания для их различий, предоставляя решение этого вопроса судам и ученым при толковании. Традиционно работы и услуги различают в зависимости от того, возникает или нет по их завершении материальный результат, который может существовать после того, как деятельность прекращена. М.И. Брагинский особо подчеркивает, что предмет договора подряда - не то, что "делалось", а то, что следовало "сделать".⁷

     Итак, предметом договора подряда является результат выполненной подрядчиком работы. В соответствии со ст. 703 ГК РФ под результатом выполненной подрядчиком работы понимается вещь, изготовленная или переработанная (обработанная), либо являющаяся результатом другой работы, предусмотренной договором. Договор подряда заключается не столько по поводу выполнения работы, сколько в отношении ее результата, поэтому можно сделать вывод, что процесс работы самостоятельным предметом договора не является.  

     §1.3. Элементы договора подряда

     Субъектами договора подряда являются заказчик (лицо, адресующее контрагенту задание на выполнение работы) и подрядчик (лицо, выполняющее работу по заданию заказчика). Общие нормы о подряде не содержат ограничения для выступления субъектов гражданского оборота на той или другой стороне⁸. Это означает, что как в качестве заказчика, так и в качестве подрядчика договор могут заключать физические лица (полностью дееспособные, а также частично и ограниченные дееспособные – в порядке, установленном законом) и юридические лица (коммерческие, а также некоммерческие, если это не противоречит целям их деятельности, установленным учредительными документами).

    Как и ряд других обязательств, подряд допускает множественность лиц  на одной или обеих сторонах договора.

    О множестве лиц на стороне подрядчика упоминает ст. 707 ГК. Наличие нескольких подрядчиков само по себе не означает множественности лиц в обязательстве. Несколько подрядчиков могут работать на достижение единого результата по разным договорам, заключенным с заказчиком. Наличие нескольких лиц на одной стороне одного договора, напротив, свидетельствует о множественности лиц в обязательстве.

    Для сложных и капиталоемких работ  множественность лиц на стороне  подрядчика не характерна. Она распространена в сфере дачного строительства, ремонта домов, квартир, где работы выполняются бригадами работников, с которыми заключается единый договор. При неделимости предмета обязательства все подрядчики являются солидарными должниками и соответственно солидарными кредиторами по отношению к заказчику. При делимости предмета обязательства они выступают долевыми должниками и кредиторами, т.е. приобретают права и несут обязанности в пределах своей доли. Делимость предмета подряда зависит от специфики самих работ и их результата. Предмет обязательства может считаться делимым, если дает фактическую возможность не только разделить процесс выполнения работ (по функциям, времени работы и т.д.), но и потенциально - сдачу-приемку их результатов.

    Не  упоминая о множестве лиц на стороне  заказчика, гл. 37 ГК, однако, не содержит и запрета на такое множество. Оно нередко возникает в рамках инвестиционной деятельности в сфере капитального строительства, когда ряд инвесторов-заказчиков совместно заказывают и финансируют работы по строительству зданий, сооружений, предприятий.

    С позиции множественности лиц на стороне заказчика крайне интересна оценка так называемых договоров долевого участия в инвестировании строительства жилья, получающих все большее распространение. Формально множественности лиц на стороне заказчика здесь нет. В рамках типичной модели таких отношений договор подряда на строительство жилого дома заключается между двумя субъектами - заказчиком и подрядчиком. Заказчик по отдельным договорам привлекает денежные средства от третьих лиц - инвесторов с обязательством передать в их собственность квартиры и встроенные нежилые помещения после того, как строительство будет завершено и право собственности оформлено на заказчика. Однако оценка реальных интересов участников отношений, а также тех прав и обязанностей, которые они получат по итогам завершения строительства, позволяет рассматривать совокупность договоров инвестиционного проекта и в качестве притворной сделки, прикрывающей договор подряда, где заказчиками являются все лица, финансировавшие работы и получившие право на приобретение в собственность частей готового результата. Первичный заказчик, по сути, выполняет функции инженерной организации (ст. 749 ГК), действующей в интересах инвесторов (при этом он сам может быть соинвестором) и посредничающей во взаимоотношениях подрядчика и инвесторов-заказчиков. 

     Российская  Федерация, ее субъекты или муниципальные  образования не могут выступать  в качестве какой-либо стороны договора подряда, поскольку подрядные работы для государственных нужд выделены в отдельный вид договора, где  предусмотрено участие рассматриваемых субъектов в качестве заказчика. Участие в договоре подряда таких субъектов на стороне подрядчика по вполне понятным причинам невозможно. Трудно себе представить ситуацию, когда на стороне заказчика выступает физическое или юридическое лицо, а на стороне подрядчика – муниципальные образования, субъекты РФ или сама Российская Федерация⁹.

     Срок  исполнения заказа является наиболее значимым условие договора, так как заказчик заинтересован в выполнении своего заказа не вообще, а к определенному сроку.

     Сроками выполнения работы являются начальный  и конечный сроки, а также в  некоторых случаях, сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные  сроки). Законодательные требования о длительности указанных сроков отсутствуют, так как договором подряда охватывается довольно обширное поле человеческой деятельности, каждый из видов которой имеет свою продолжительность. По этой причине вполне оправдано определение сроков выполнения работы самими сторонами договора подряда в соответствии со своими экономическими интересами и потребностями и принципом свободы договора.

     Форма договора. Закон допускает заключение договора как в письменной, так и в устой форме. Правильность такого суждения подтверждает п. 1 ст. 434 ГК РФ, согласно которому договор может быть заключен в любой форме, предусмотренной  для совершения сделок, если законом для договоров данного вида не установлена определенная форма. Следует отметить, что всегда предпочтительнее письменная форма, так как дисциплинирует стороны, гарантирует достоверное установление фактов, имеющих отношение к договору, и облегчает защиту прав и законных интересов сторон.

     Таким образом, можно выделить следующие признаки договора подряда:

1. Выполнение работ в соответствии с заданием заказчика;
2. Обязанности подрядчика выполнить работу и передать результат заказчику, а также корреспондирующие ей обязанности заказчика - принять результат и оплатить его;
3. Предмет договора носит всегда индивидуальный характер;
4. Вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком;
5. Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата;
6. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск, т. с. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата;
7. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев, установленных законом или договором;

     Отмеченные  признаки предопределяют характеристику договора подряда как консенсуального, возмездного и взаимного.

ГЛАВА II. СОДЕРЖАНИЕ ДОГОВОРА ПОДРЯДА

§2.1. Права и обязанности сторон

Подрядчик обязан использовать предоставленный  заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить  заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его  остаток либо с согласия заказчика  уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

     Если  результат работы не был достигнут  либо достигнутый результат оказался с недостатками, которые делают его  не пригодным для предусмотренного в договоре подряда использования, а при отсутствии в договоре соответствующего условия не пригодным для обычного использования, по причинам, вызванным недостатками предоставленного заказчиком материала, подрядчик вправе потребовать оплаты выполненной им работы.

     Подрядчик несет ответственность за несохранность предоставленных заказчиком материала, оборудования, переданной для переработки (обработки) вещи или иного имущества, оказавшегося во владении подрядчика в связи с исполнением договора подряда.

     В соответствии со статьей 715 Гражданского кодекса РФ заказчик вправе во всякое время проверять ход и качество работы, выполняемой подрядчиком, не вмешиваясь в его деятельность. Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или  выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков¹⁰.

     Если  во время выполнения работы станет очевидным, что она не будет выполнена  надлежащим образом, заказчик вправе назначить подрядчику разумный срок для устранения недостатков и при неисполнении подрядчиком в назначенный срок этого требования отказаться от договора подряда либо поручить исправление работ другому лицу за счет подрядчика, а также потребовать возмещения убытков.

     Статья 716 Гражданского кодекса РФ возлагает  на подрядчика обязанность незамедлительно  предупредить и до получения от него указаний приостановить работу при  обнаружении:

     - непригодности или недоброкачественности  предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

     - возможных неблагоприятных для  заказчика последствий выполнения  его указаний о способе исполнения  работы;

     - иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

     Если  же подрядчик не предупредит об этом заказчика либо продолжит работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии - разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, то подрядчик лишается права при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства¹¹.

     Возможна  и другая ситуация, если заказчик, несмотря на своевременное и обоснованное предупреждение со стороны подрядчика о возникших обстоятельствах, в  разумный срок не заменит непригодные  или недоброкачественные материал, оборудование, техническую документацию или переданную для переработки (обработки) вещь, не изменит указаний о способе выполнения работы или не примет других необходимых мер для устранения обстоятельств, грозящих ее годности, подрядчик вправе отказаться от исполнения договора подряда и потребовать возмещения причиненных его прекращением убытков.