Статья 717 Гражданского кодекса РФ дает заказчику  право отказаться от исполнения условий  договора. В соответствии с ней, если иное не предусмотрено договором  подряда, заказчик может в любое время до сдачи ему результата работы отказаться от исполнения договора, при этом уплатив подрядчику часть установленной цены пропорционально части работы, выполненной до получения извещения об отказе заказчика от исполнения договора. Заказчик также обязан возместить подрядчику убытки, причиненные прекращением договора подряда, в пределах разницы между ценой, определенной за всю работу, и частью цены, выплаченной за выполненную работу¹².

     Заказчик  обязан в случаях, в объеме и в  порядке, предусмотренных договором подряда, оказывать подрядчику содействие в выполнении работы.

     При неисполнении заказчиком этой обязанности  подрядчик вправе требовать возмещения причиненных убытков, включая дополнительные издержки, вызванные простоем, либо перенесения сроков исполнения работы, либо увеличения указанной в договоре цены работы.

     В случаях, когда исполнение работы по договору подряда стало невозможным  вследствие действий или упущений заказчика, подрядчик сохраняет право на уплату ему указанной в договоре цены с учетом выполненной части работы¹³.

     Подрядчик вправе не приступать к работе, а  начатую работу приостановить в  случаях, когда нарушение заказчиком своих обязанностей по договору подряда, в частности непредоставление материала, оборудования, технической документации или подлежащей переработке (обработке) вещи, препятствует исполнению договора подрядчиком, а также при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что исполнение указанных обязанностей не будет произведено в установленный срок. Если иное не предусмотрено договором подряда, подрядчик при наличии указанных обстоятельств вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

     Напомним, что в соответствии со статьей 328 Гражданского кодекса РФ встречным  признается исполнение обязательства одной из сторон, которое в соответствии с договором обусловлено исполнением своих обязательств другой стороной. В случае непредоставления обязанной стороной обусловленного договором исполнения обязательства либо наличия обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что такое исполнение не будет произведено в установленный срок, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков.

     Если  обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в  полном объеме, сторона, на которой  лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства  или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

     Если  встречное исполнение обязательства  произведено, несмотря на непредоставление другой стороной обусловленного договором  исполнения своего обязательства, эта  сторона обязана предоставить такое  исполнение.

     Целесообразным  является законодательное закрепление  обязанности подрядчика в письменной форме сообщить заказчику об окончании  работ и готовности их результата к сдаче в общих нормах о  подряде ГК РФ с целью возможности  обеспечения возможности их применения ко всем видам договора подряда, если это не урегулировано специальными нормами. Письменная форма сообщения упростит доказывание факта его совершения при разрешении споров в судебном порядке.

§2.2. Ответственность сторон по договору подряда

     Нарушение договора подряда, с учетом его взаимного характера, может произойти по вине, как заказчика, так и подрядчика. Невыполнение заказчиком возложенных на него по договору обязанностей влечет, как правило, лишь обязанность выплатить подрядчику вознаграждение в полном объеме. Нарушение договора подрядчиком может состоять либо в невыполнении порученной ему работы либо в ненадлежащем ее выполнении¹⁴.

     Последствия невыполнения обязанности выполнить  определенную работу предусмотрены  общими нормами об ответственности  за нарушение обязательств (ст. 397 ГК РФ). В этом случае заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика либо потребовать возмещения понесенных убытков. Законом или договором может быть предусмотрено, что заказчик вправе требовать лишь возмещения убытков, но не выполнения работы за счет подрядчика. Заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика не только своими силами и средствами, но и поручить ее выполнение другому подрядчику, отнеся все расходы на неисправного подрядчика.

     Если  подрядчик ненадлежащим образом выполнил работу, допустив отступления от условий договора, ухудшившие работу, либо иные недостатки в работе, заказчику предоставлено право выбрать один из следующих вариантов поведения:

     - потребовать безвозмездного исправления  недостатков в работе в разумный срок;

     - потребовать соразмерного уменьшения  установленной за работу цены;

     - потребовать возмещения понесенных  заказчиком необходимых расходов  по исправлению своими средствами  недостатков работы, при условии,  что такое право заказчика  предусмотрено договором.

     Эти правила применяются в тех  случаях, когда имеющиеся в работе недостатки могут быть исправлены либо носят незначительный характер. Если же отступления от условий договора и допущенные недостатки имеют существенный характер, заказчик вправе расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков (п. 3 ст. 723 ГК РФ).

     Подрядчик вправе вместо устранения недостатков  безвозмездно выполнить работу заново, возместив заказчику убытки за просрочку  исполнения. Заказчик в этом случае обязан возвратить ранее полученный результат работы подрядчику.

     Условиями договора может быть предусмотрено  освобождение подрядчика от ответственности  за определенные недостатки. Например, если подобная работа выполняется впервые  либо заказчик потребовал выполнить  работу по новой технологии, подрядчик вправе предложить заказчику снять с него риск возможных недостатков результата работы¹⁵.

     Речь  идет именно о риске, поскольку такая  оговорка в договоре не освободит  подрядчика от ответственности, если недостатки возникли вследствие виновных действий или бездействия подрядчика (п. 4 ст. 723 ГК РФ).

     Непосредственно распределение риска между сторонами  является принципиально важным (ст.705 ГК РФ). Данный вопрос, несмотря на кажущуюся  простоту, заключает в себе определенную сложность. И вот почему.

     Законодатель  исходит из общего и традиционного  правила о том, что если иное не предусмотрено Кодексом или Законом, работы выполняются за риском подрядчика. В п.1 ст.705 ГК РФ названы два случая риска, в договоре подряда: риск случайной  гибели или повреждения используемых во исполнение договора материалов (имущества) несет сторона, предоставившая такое имущество; риск случайной гибели или случайного повреждения результата подрядной работы до ее приемки заказчиком несет подрядчик.

     Именно  после окончания подрядных работ и наступает момент «приемки» работ заказчиком. Поэтому распределение риска зависит от более общего вопроса: в какой момент заказчик становится собственником самого предмета подряда¹⁶?

     По  общему правилу, если исходить из определения  подряда в новом ГК не как работы вообще, а как ее результата, то заказчик становится собственником изготовленной вещи только с момента, когда принял ее от подрядчика. Например, заказчик комиссионно подписал акт приема выполненных работ от подрядчика. С этого момента на заказчика переходит весь риск случайной гибели имущества.

     Этот  вывод следует также из п.2 ст.703 ГК РФ, в котором говорится, что  по договору подряда подрядчик передает права на вещь заказчику. Однако передать право на вещь подрядчик может  только тогда, когда сам обладал таким правом. Видимо, поэтому п.2 ст.703 ГК РФ делает оговорку, что данное правило распространяется на подряд, имеющий своим предметом изготовление вещи. Он не действует тогда, когда вещь передается заказчиком подрядчику для обработки (переработки). В этом случае собственником вещи остается заказчик, сохраняющий на вещь правомочия собственника по владению, пользованию и распоряжению. Тем не менее, это не исключает ответственности подрядчика за случайную гибель вещи, переданной ему заказчиком¹⁷.

     За  пределами ст.705 ГК РФ остается вопрос о гибели (повреждении) результата работ  по вине заказчика (предоставление заказчиком материалов ненадлежащего качества или предоставление хотя и качественных материалов, но не вовремя, и т.п.). В  этих случаях следует руководствоваться нормами обязательственного права: ст.404 ГК РФ (смешанная ответственность) либо ст. 401 ГК РФ (гибель имущества по вине заказчика).

     Сторона, допустившая просрочку передачи или приемки результата подрядных  работ, несет риск случайной гибели или повреждения предмета подряда.  Указанное правило о просрочке должника опирается на п.1 ст. 405 ГК РФ. Поскольку в главе 37 ГК РФ отсутствуют другие специальные нормы о просроченных действиях виновной стороны, следует руководствоваться положениями ст.ст.405-406 ГК РФ, в которых говорится о просрочке должника и кредитора.

     Не  последним нюансом в вопросах распределения риска между сторонами  является наступление риска изменения  цены подряда: подрядчик не вправе требовать  увеличения твердой цены, согласованной им с заказчиком.

     Необходимо  отметить и такой немаловажный момент проблемы распределения риска между  сторонами договора подряда, как  риск невозможности окончания подрядной  работы. Он был возложен на подрядчика нормами ГК РСФСР 1964 г. (ст.393). В ныне действующем ГК такая норма отсутствует. Однако это не означает, что подрядчик, получивший к тому же аванс (задаток), не несет при этом никакой ответственности. Он обязан вернуть задаток, сдать результаты работ и нести соответствующий риск, в том числе по договору строительного подряда. В договоре может быть заранее предусмотрено, что за определенные недостатки подрядчик отвечать не будет. И все же даже и тогда он понесет ответственность при условии, если заказчик сможет доказать, что недостатки допущены по вине подрядчика, то есть что подрядчик действовал умышленно или неосторожно.

     Определенными особенностями отличается набор  норм, посвященных качеству результата работ. ГК по-новому определяет, прежде всего, критерии, которыми следует руководствоваться при определении требований, предъявляемых к качеству работ. За основу принимаются условия договора. В принципе они представляют собой результат свободно выраженной воли самих сторон. Исключение из этого составляют случаи, когда в роли подрядчика выступает предприниматель, при этом законом, иными правовыми актами или в установленном ими порядке предусмотрены обязательные требования к выполняемой работе. Включенные в договор условия, отступающие от указанных требований, признаются недействительными. При этом не имеет значения, выступает ли контрагентом предпринимателя гражданин, который намеревается результатом работы удовлетворить свои бытовые или другие личные потребности, либо такой же, как и подрядчик, предприниматель, который предполагает использовать результат работ для удовлетворения предпринимательских нужд. Примером первого рода актов могут служить различные правила, утвержденные Правительством РФ, а второго - большинство утвержденных Госстроем РФ строительных норм и правил.

     Отступать от обязательных требований стороны, в частности предприниматели, могут только одним путем - предусмотрев более высокие требования по сравнению с теми, которые содержатся в обязательных для них правилах.

     Поскольку предприниматели обычно являются участниками  договора подряда, ответственность наступает независимо  от их вины в нарушении обязательств, если иное не предусмотрено договором. Применение или не применение штрафных санкций является правом  стороны, которая реализует  его по своему усмотрению, без заключения дополнительного соглашения. Применение санкций осуществляется путем предъявления стороне нарушившей договорные обязательства письменной претензии с расчетом суммы подлежащей к уплате. В основном это касается договора строительного подряда. Поэтому здесь могут применяться любые виды санкций, предусмотренные действующим законодательством.  Санкции, используемые при нарушении сторонами своих обязательств  по строительному подряду, выступают в административно-правовых и гражданско-правовых  формах.

     Гражданско-правовые  санкции применяются,  если они установлены сторонами в договоре либо в нормативно-правовых актах. Взыскание же убытков,  в том числе и упущенной выгоды, осуществляется на основе общих начал гражданско-правовой ответственности, то есть независимо  от того, включено ли это в текст соглашения.