Договор займа в предпринимательской деятельности

Указанные выше проценты за несвоевременный возврат займа  применяются независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 762 ГК (т.е. процентов  за правомерное пользование займом).

Это означает, что если, например, договором займа предусмотрена  уплата процентов в определенном размере (либо в соответствующем  договоре не содержится условий о  выплате процентов, но и не указывается, что они не выплачиваются), то помимо процентов, определенных договором (ставки рефинансирования), заимодавец будет  уплачивать еще проценты за неправомерное  пользование денежными средствами в размере учетной ставки (ставки рефинансирования) Национального банка. Помимо этого, исходя из п. 5, 14 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21 января 2004 г. № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление № 1), наряду с процентами, начисляемыми на основании ст. 366 ГК, договором может быть предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пеню) за просрочку исполнения денежного обязательства. Кредитор вправе предъявить требование о применении вышеуказанных мер ответственности, не доказывая факта и размера убытков, понесенных им при исполнении денежного обязательства, если иное прямо не предусмотрено законодательством или договором. При разрешении вопроса об уменьшении неустойки в соответствии со ст. 314 ГК хозяйственный суд может учитывать уплаченные проценты за пользование чужими денежными средствами, которые компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением денежного обязательства должником.

Проценты, предусмотренные  п. 1 ст. 764 ГК, являются мерой гражданско-правовой ответственности. Указанные проценты, взыскиваемые в связи с просрочкой возврата суммы займа, начисляются  на эту сумму без учета начисленных  на день возврата процентов за пользование  заемными средствами, если в законодательстве либо в договоре нет прямой оговорки об ином порядке начисления процентов.

Согласно п. 9 Примерного перечня при предоставлении займа  субъектом хозяйствования гражданам  на потребительские нужды в банк представляются:

 • копия решения  субъекта хозяйствования о предоставлении  займа;

 • копия договора  займа;

а также при необходимости:

• решение уполномоченного  органа юридического лица о порядке  и периодичности распределения  прибыли, в том числе о порядке  и периодичности распределения  части (процента) прибыли, направляемой на выдачу займов работникам;

 • расчет распределения  прибыли; 

 • письменное подтверждение налогового органа о поступлении в доход бюджета соответствующих налогов с налогооблагаемой суммы прибыли или дохода в соответствующем периоде (расчет налога на прибыль нарастающим итогом с начала года, отчет о прибылях и убытках, заверенный налоговой инспекцией; баланс, заверенный налоговой инспекцией, – при условии распределения прибыли за год или в любой другой форме);

 • аудиторское заключение  о результатах проверки клиента. 

Отметим, что указанный  выше перечень является примерным и  в каждой конкретной ситуации список документов, которые необходимо представить  банку, определяется индивидуально.

Исходя из того, что расчеты  наличными не приветствуются белорусским  законодательством, физическое лицо может  открыть в банке текущий счет, и сумма займа будет перечислена  на этот счет.

При перечислении денежных средств в пользу физических лиц  следует руководствоваться п. 41 Инструкции о банковском переводе, утвержденной постановлением Правления Национального  банка от 29 марта 2001 г. № 66, согласно которому при осуществлении кредитовых переводов белорусских рублей в  пользу физических лиц в случае, если сторонами по переводу являются клиенты уполномоченных банков, к  платежному поручению прилагаются  в двух экземплярах копии документов, служащих основанием для проведения таких операций, в случае если необходимость их представления установлена актами законодательства. В соответствии с постановлением Совета Министров и Национального банка от 17 февраля 2004 г. № 167/2 «О некоторых вопросах перечисления денежных средств на счета физических лиц» до 1 января 2005 г. перечисление денежных средств в белорусских рублях осуществляется плательщиками средств – юридическими лицами, кроме банков при совершении ими банковских операций, и индивидуальными предпринимателями на банковские вклады (депозиты), банковские счета (текущие (расчетные), карт-счета) физических лиц, кроме индивидуальных предпринимателей, на сумму, превышающую в эквиваленте 600 евро по курсу, установленному Национальным банком на дату их перечисления, при наличии справки налогового органа установленной формы. Указанная справка выдается плательщику средств на основании его заявления с приложением копии договора, заключенного между плательщиком средств и физическим лицом, либо иного документа, являющегося основанием для перечисления денежных средств физическому лицу, налоговым органом по месту постановки на учет физического лица в качестве плательщика налогов, сборов (пошлин). Данная справка должна представляться в банк плательщиком средств одновременно с платежными инструкциями на перечисление денежных средств.

Кроме того, при предоставлении займа физическому лицу путем  зачисления денежных средств на его  текущий счет следует знать, что  при выдаче физическому лицу средств  с этого счета банк взимает  с него комиссионное вознаграждение, которое будет определяться в  процентном отношении к сумме, снимаемой  со счета.

Юридическое лицо, предоставляющее  заем, должно учитывать, что по общему правилу, установленному п. 3 ст. 17 Закона «О подоходном налоге с физических лиц» (в редакции Закона Республики Беларусь от 9 марта 1999 года № 247-З), при  выдаче физическим лицам ссуд, займов, кредитов юридическими лицами (кроме  банков, выдающих ссуды, займы, кредиты  не работающим в них физическим лицам  или выдающих их на общих основаниях работающим в них физическим лицам) подоходный налог исчисляется на общих основаниях по ставкам, предусмотренным указанным Законом, и вносится в бюджет за счет средств юридических лиц. После погашения физическими лицами задолженности по ссудам, займам, кредитам ранее уплаченный налог подлежит возврату выдавшим их юридическим лицам за счет исчисленного и подлежащего уплате в бюджет налога.

Подоходный налог не удерживается в случаях, когда заем предоставляется  лицам, состоящим на учете нуждающихся  в улучшении жилищных условий, на строительство или приобретение жилых помещений.

Возврат физическим лицом  займа может быть осуществлен  как путем перечисления безналичных  денежных средств, так и наличными. Согласно п. 21 Правил организации наличного денежного обращения (далее – Правила), утвержденных постановлением Правления Национального банка от 31 октября 2002 г. № 213, банки при наличии лицензии с правом осуществлять расчетно-кассовое обслуживание предприятий, предпринимателей, частных нотариусов, физических лиц и отсутствии ограничительных предписаний осуществляют прием наличных денег в соответствии с законодательством, в частности, от физических лиц по платежам, вытекающим из гражданско-правовых отношений, за продукцию, товары, работы, услуги и другим платежам (коммунальные услуги, услуги связи, страховые и налоговые платежи, сборы, штрафы, оплата обучения, лечения, покупка квартиры, гаража и т.п.) для зачисления на текущие (расчетные) и иные счета предприятий, предпринимателей и частных нотариусов. При этом перечень случаев, приведенный в данном документе, не указывает на договор займа, но не является исчерпывающим, что позволяет говорить о возможности возврата займа таким образом. Если же у физического лица есть текущий счет – возможен возврат займа в безналичном порядке.

Иногда юридическое лицо испытывает временные финансовые трудности  и его учредители либо иные лица хотят оказать ему помощь. Это  возможно, в частности, посредством  предоставления этими лицами займа  соответствующему юридическому лицу.

В том случае, когда заимодавцем  является физическое лицо, соответствующая  операция может проводиться следующим  образом.

В соответствии с п. 21 Правил соответствующая сумма займа может быть внесена на счет юридического лица наличными через кассу банка. При этом согласно п. 24 Примерного перечня в банк необходимо представить:

 • копию договора  займа, заключенного в предусмотренной  законодательством форме; 

 • копию справки  налогового органа о представлении  декларации об объеме и источниках  денежных средств в установленных  законодательством случаях.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ.

    Краткий  анализ   договора   займа    позволяет    сделать    следующие выводы:

- договор  займа   может  быть  возмездным  и   безвозмездным  при определенных, указанных выше обстоятельствах;

- договор займа между  гражданами на сумму свыше  10  МРОТ  должен быть возмездным, если в нем прямо не указано иное;

  - заем  -  односторонний   договор,  и  права   заемщика   крайне минимизированы;

  - договор займа лучше всего заключать только  в письменной форме.

    Указанные   положения   во   всех   случаях   надлежит   фиксировать   в тексте  заключаемого  договора,   а  часть  из  них  -  в  разделе   "Особые условия".

    Законодатель   четко   определяет,   что   договор   займа     является реальным и односторонним договором,   а  кредитный   договор    строится  на консенсуальной  и двусторонне обязывающей   модели,    имея     безусловно возмездный характер.

    Если    круг    потенциальных    заемщиков    и   займодавцев   законом специально  не  ограничен,   то  ст.  819  ГК  определенно  указывает,   что кредитором  по   кредитному  договору  может  быть  только  банк  или   иная кредитная организация. Банк как  посредник  на   финансовом   рынке,   выдав кредит,    подвергается  кредитному    и    процентному   риску,   а   также риску   ликвидности. Появление   этих    рисков     вызвано     объективными   обстоятельствами,  положением   банка   как аутсайдера  по  отношению   к заемщику.  В   числе   этих   обстоятельств   неявные   (в     том     числе недобросовестные) действия заемщиков,  или скрытая информация,  или    то  и другое вместе.   Перечисленные   выше   риски   являются   рисками    самого банка,  однако  после  определенного предела они  становятся    уже  рисками его  клиентов  (собственников   депозитов,   как   срочных,     так   и   до востребования). Именно специфика банка как продавца чужих   денег и  требует повышенной защиты интересов банка и его  клиентов.

      В условиях  отсутствия системы страхования   депозитов  предложение  о полной  отмене   исполнительной    надписи    нотариуса     на     кредитном договоре представляется несколько преждевременным.

    Как  правило,   банками   выдаются  целевые   кредиты,    и   назначение кредита  указывается   в   кредитном   договоре.    Очень    важно,    чтобы назначение   было   правильно     сформулировано,    так    как    нецелевое использование   дает   право    банку    произвести    досрочное    списание кредитных   средств,   наложить    штраф    на    заемщика.    В    УК    РФ предусмотрено наказание за нецелевое использование кредита.

   Срок,   в   течение   которого   кредитные   средства   должны   быть перечислены    заемщику,   должен     быть     сформулирован     четко     и однозначно, как и санкции за его нарушение.

    Предметом   займа  выступают  наличные   деньги    или   другие    вещи, определенные   родовыми   признаками,   кредитного    договора  -   денежные средства (в  наличной  и  безналичной  форме).

   При    всей  схожести  с  кредитным  договором,  договор   займа   имеет ряд    особенностей, в силу которых он может быть  невыгоден  для  заемщика.

      Договор   займа    приобретает    юридическую    силу   и    считается заключенным    с    момента    передачи    денег     (товаров)     заемщику.

Следовательно, даже  если  в  договоре  займа  будет  ссылка  на    сроки  и объемы предоставления заемных средств, заимодавец не может   быть  принужден к выдаче  займа и к нему  не  могут быть  применены    санкции за  его непредоставление.   Таким образом,   заимодавец  может    не   предоставить заемщику средств,  что может  привести  не  только  к    неполучению  дохода последним,    но    и    нанести     ему     убытки.     Соответственно,   у заемщика   существует   обязательство  принять    предоставленный  займ,   а через    определенный    период    времени    возвратить   его   с   уплатой процентов, так как договор займа  является     возмездным  (кроме  некоторых договоров  займа,  заключаемых  между    гражданами).

      В том   случае,   если   одна   сторона   -   кредитор   (заимодавец) передает  другой  стороне  -  заемщику  на  условиях  возвратности    какие- либо   товары,     сырье      и      т.п.,      взаимоотношения       сторон регулируются  договором    займа     или    товарного    кредита.    Договор товарного  займа   или   кредита   сходен    по    содержанию     прав     и обязанностей  сторон   соответственно   с  договором   займа   и   денежного кредита.  Тем   не   менее   существует    ряд     признаков,     отличающих кредитный  договор   от   договора   товарного   кредита.   В   отличие   от обычного  займа  или  кредита  в  договоре  товарного  займа  или    кредита объектом  правоотношения  являются  вещи,  предметы   иные,   чем   денежные средства,  а   кредитором    может     выступать     любой     хозяйствующий субъект,  а   не  только  кредитное  учреждение  как  в  обычном   кредитном договоре,  при    этом     абсолютно     идентичными     являются     момент возникновения   обязательства        у        кредитора        (заимодавца), необходимость соблюдения письменной формы  кредитного  договора  и   т.п.