Обеспечение исполнения договорных обязательств

          Кроме того, в договоре поручительства может содержаться условие об объеме принимаемой поручителем ответственности, поскольку в противном случае будет действовать диспозитивная норма ст. 343 ГК, согласно которой, если иное не предусмотрено договором, поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением либо ненадлежащим исполнением обязательств должником. В договоре поручительства может быть оговорено, что поручитель поручается только за возврат основной суммы долга, без возмещения кредитору процентов и убытков.

          Форма договора поручительства. С учетом договорного характера оформления отношений поручительства и отсутствием специальных норм, можно сделать вывод, что порядок заключения, изменения и расторжения договора поручительства регулируется нормами общих положений о договоре, за исключением требования к форме договора. В силу предписаний ст. 342 ГК договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение этого требования влечет недействительность договора. Письменный договор поручительства может быть составлен в виде отдельного документа. При этом не исключается возможность его заключения путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору, как это предусмотрено п. 2 ст. 404 ГК, поскольку ст. 342 ГК, содержащей специальную норму о форме договора поручительства, не установлено иное.

          На практике не исключены случаи, когда условия договора поручительства включаются в текст основного договора между должником и кредитором. Тогда договор должны подписать три лица: кредитор, должник и поручитель. Встречаются и другие неординарные формы заключения договора поручительства. В частности, представляется, что отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном договоре, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы договора поручительства. Более того, в банковских правоотношениях имеет место практика, в соответствии с которой отношения поручительства устанавливаются путем направления поручителем банку-кредитору одностороннего письма, гарантирующего возврат заемщиком суммы кредита и уплату последним причитающихся процентов.

Формирование такой практики допустимо на основании п. 3 ст. 404 ГК, согласно которой письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в соответствии с п. 3 ст. 408 ГК, то есть когда лицо, получившее оферту, в срок, установленный для акцепта, совершает действия по выполнению указанных в оферте условий договора (применительно к приведенному примеру банк-кредитор, получив одностороннее письмо поручителя, выдает кредит заемщику-должнику, за которого поручился поручитель). Данное обстоятельство должно быть отражено в кредитном договоре путем указания на поручительство, под которое выдается кредит.

          При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя. Поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником, если иное не предусмотрено договором поручительства. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором поручительства.

          Можно согласиться с В.В. Витрянским в том, что употребление законодателем выражения «ответственность поручителя» - всего лишь дань традиции, сложившейся в правовой доктрине и законодательстве. И на самом деле, ни одна норма ст. 343 ГК, как это следует из вышеприведенного текста, не предусматривает ответственности поручителя за неисполнение либо ненадлежащее исполнение им обязательства, вытекающего из договора поручительства. Содержание нормативных предписаний статьи определяет прежде всего суть главной обязанности поручителя - обеспечить надлежащее выполнение обязательства перед кредитором по основному договору. Обязательство поручителя по действующему гражданскому законодательству заключается, таким образом, в его обязанности солидарно с должником отвечать перед кредитором в случае неисполнения либо ненадлежащего исполнения должником основного обязательства, обеспеченного поручительством.

          Правило о солидарной ответственности поручителя и должника носит диспозитивный характер, поскольку законодательством или договором поручительства может быть предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

          Следует заметить, что установление субсидиарной ответственности для кредитора не совсем выгодно, поскольку вначале он должен будет обратиться с письменным требованием к основному должнику, и только в случае отказа последнего от удовлетворения заявленного требования либо неполучения от него ответа в разумный срок у кредитора появляется право обратиться непосредственно к поручителю.

Общее правило о солидарной ответственности поручителя и должника перед кредитором по основному обязательству означает, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех солидарных должников (основного должника и поручителя) совместно, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Окончательный вид требования, определение предмета иска, состава ответчиков, решение других процессуальных вопросов зависит целиком от усмотрения кредитора. Кредитор сам решает, предъявлять ли требование ко всем должникам совместно, либо только к одному из них, либо некоторым из них (если поручителей несколько), предъявлять требование одновременно либо в определенной последовательности до тех пор, пока он не получит исполнение по основному обязательству.

          Следует только иметь в виду, что если за одного и того же должника поручились два и более лица независимо друг от друга и по различным договорам поручительства, они принимают на себя солидарную с должником ответственность перед кредитором, но не являются солидарно обязанными в отношении друг друга. В таком случае кредитор вправе предъявить соответствующее требование одновременно к каждому из поручителей либо любому из них в отдельности. И только если несколько лиц дали поручительство совместно, они отвечают перед кредитором солидарно, что означает, прежде всего, право одного из солидарных поручителей, исполнивших требование кредитора, обратиться с регрессным иском к другим поручителям.

          Права поручителя, исполнившего обязательство, регламентированы ст. 334 ГК. В силу предписаний п. 1 указанной статьи к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора. Поручитель также вправе требовать от должника уплаты процентов на сумму, выплаченную кредитору, и возмещения иных убытков, понесенных в связи с ответственностью за должника. Таким образом, объем прав кредитора, которые переходят к поручителю, определяется размером тех требований, которые были удовлетворены самим поручителем по требованию кредитора. В изложенной выше норме ст. 334 ГК не определен срок, за который поручитель может взыскать проценты с должника. Логично предположить, что начало указанного срока определяется моментом уплаты поручителем соответствующей суммы кредитору, поскольку именно с этого момента на стороне поручителя, как у лица, к которому перешли права кредитора, возникает право требования к должнику, а завершается срок моментом возврата требуемой суммы должником поручителю. Что касается суммы, на которую могут быть начислены проценты в пользу поручителя, то логично предположить, что проценты должны начисляться на всю выплаченную поручителем за должника сумму, включая сумму основного долга, неустойку, убытки, проценты и т.п., за исключением санкций, уплаченных поручителем в связи с собственной просрочкой.

          На обеспечение прав и законных интересов поручителя, исполнившего обязательство, и тем самым получившего права кредитора по этому обязательству, направлены нормы п. 2 ст. 334 ГК, в соответствии с которыми по исполнении поручителем обязательства кредитор обязан вручить поручителю документы, удостоверяющие его требование к должнику, и передать права, обеспечивающие это требование. С учетом сформулированной законодателем обязанности кредитора по основному обязательству по вручению поручителю соответствующих документов поручитель имеет корреспондирующее этой обязанности право требовать от кредитора передачи ему документов, удостоверяющих его требование к должнику, а также передачи ему кредитором прав, обеспечивающих указанное требование. Прежде всего речь идет о передаче поручителю копии основного договора кредитора и должника, обеспеченного поручительством, документов об уплате поручителем кредитору соответствующих сумм во исполнение договора поручительства.

          Что касается передачи кредитором прав, обеспечивающих его требование к должнику по основному обязательству, то если это было право залога, о чем напрямую говорится в п. 1 ст. 334 ГК, поручителю передаются документы, удостоверяющие права кредитора как залогодержателя.

          На правовую защиту прав и законных интересов поручителя направлены, в принципе, и нормы ст. 335 ГК, которая работает на случаи, когда основное обязательство исполняется самим должником. В целях предотвращения ситуаций, когда обязательство, исполненное должником, может быть исполнено (во второй раз) еще и поручителем, законодатель предусмотрел, что должник, исполнивший обязательство, обеспеченное поручительством, обязан немедленно известить об этом поручителя. Закон не содержит какого-либо пояснения, что следует понимать под термином «немедленно». С учетом направленности анализируемой нормы - предотвратить возможность «двойного» исполнения, можно предположить, что известить немедленно - значит уведомить поручителя о факте исполнения без промедления, в минимально возможные сроки. Неисполнение должником указанной обязанности может повлечь для должника негативные последствия, поскольку поручитель, в свою очередь исполнивший обязательство, может обратиться к должнику с регрессным требованием в полном объеме, тогда как последний вправе взыскать с кредитора лишь неосновательно полученное.     Вопросам прекращения поручительства посвящена ст. 336 ГК. Содержащиеся в ней нормы являются специальными по отношению к общим нормам прекращения обязательств. Специальные нормы прекращения поручительства в основной своей массе направлены прежде всего на защиту прав и законных интересов поручителя.

ГК предусматривает 4 основания прекращения поручительства. В силу предписаний ст. 336 ГК поручительство прекращается:

- с прекращением обеспеченного им основного обязательства или в случае изменения обязательства, обеспеченного поручительством, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего;

- с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

- с отказом кредитора принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

- с истечением срока, на который дано поручительство (либо срока, установленного законом), если в пределах этого срока кредитор не предъявит иска к поручителю.

Дискуссионным остается вопрос о судьбе поручительства в случае смерти кредитополучателя. На практике банки с целью обезопасить себя от неисполнения кредитного обязательства, обеспеченного поручительством, в связи со смертью основного должника, устанавливают условие об обязательном согласии поручителя отвечать за исполнение кредитного обязательства наследниками кредитополучателя. Тем самым поручитель фактически обязывается отвечать за нового должника как правопреемника наследодателя. Представляется, что в данном случае складывается ситуация, в чем-то сходная с переводом долга на нового должника (см. выше), когда требуется получить обязательное согласие поручителя отвечать за нового должника. При отсутствии такого согласия логично сделать вывод, что со смертью кредитополучателя по договору, обеспеченному поручительством, поручительство прекращается. В пользу такого вывода свидетельствует и общая посылка закона о прекращении поручительства в случае изменения обязательства, обеспеченного поручительством, влекущего увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя, без согласия последнего.

В заключение хочу отметить, что в литературе также обращается внимание на недопустимость расширительного толкования нормы в части предъявления требования к поручителю - законодатель определил его в форме иска, а не любого иного требования. Поэтому любые иные действия кредитора, как, например, выставление платежных документов на инкассо для бесспорного списания денежных сумм с поручителя, нельзя признать правомерными.

2.4 Обеспечительная функция  задатка и предварительного договора

          Тема обеспечительной функции выбрана мною не случайно и обосновывается распространенностью предварительного договора в юридической деятельности, редкостью научных исследований по этому вопросу, противоречивостью судебной практики и достаточно большим количеством споров, возникающих при исполнении предварительного договора. 

В деятельности агентств недвижимости повсеместно применяется договор, целью которого является правовое закрепление отношений потенциальных сторон договора купли-продажи недвижимости до момента его заключения. Помимо этого, многие организации применяют предварительный договор при приобретении объектов недвижимости. Во многих случаях в условия таких договоров включаются соглашения о задатке. При всем разнообразии названий таких договоров (предварительный договор, договор о задатке, соглашение о задатке и т.п.) толкование его условий позволяет квалифицировать его как предварительный договор с соглашением о задатке.

          Нетрудно заметить, что конструкция предварительного договора купли-продажи недвижимости с соглашением о задатке представляет собой смешанный договор, к которому применяются нормы о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре. При этом многие юристы полагают, что исполнение предварительного договора обеспечивается соглашением о задатке, которое включается в содержание предварительного договора. Такая правовая позиция разделяется и некоторыми авторитетными учеными-цивилистами, которые указывают в своих работах на то, что задаток как обеспечение исполнения обязательств по предварительному договору может применяться в его рамках <2 стр 602>. Однако автор полагает, что по действующему законодательству исполнение предварительного договора не может обеспечиваться задатком и более того, задаток не может быть применим в предварительном договоре. Существование таких договорных конструкций, как предварительный договор с соглашением о задатке, в практике объясняется заблуждением относительно сущности предварительного договора и сущности задатка. Законодательство содержит понятие предварительного договора (ст. 390 ГК РК). По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором. Для более глубокого усвоения сути предварительного договора необходимо определить характерные признаки обязательства, которое возникает из него.