Обеспечение исполнения обязательств

     Неустойка может быть установлена соглашение сторон (договорная) или предусмотрена  законом (законная).

     Законной  признается неустойка, размер и условия  взыскания которой определяются законом (п. 1 ст.330, п.1 ст. 332 ГК РФ). Однако данное правило принято толковать расширительно: под законной понимается неустойка, которая установлена не только законом, но и иными правовыми актами – постановлениями Правительства Р.Ф., указами Президента РФ, изданными на их основе нормативными актами федеральных органов исполнительной власти. Кредитор вправе требовать уплаты законной неустойки независимо от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон (п.1 ст. 332 ГК РФ).

     Когда норма закона, устанавливающая неустойку, имеет императивный характер, стороны  не вправе по своему соглашению исключить  применение к их отношениям законной неустойки либо уменьшить ее размер. Если такая договоренность и будет  достигнута, то она в силу ст. 168 ГК РФ является ничтожной. Размер законной неустойки может быть изменен соглашением сторон только в сторону его увеличения, когда это не запрещено законом (п.2 ст. 332 ГК).

     Соглашение  об установлении неустойки или об увеличении законной неустойки должно быть совершено в письменной форме, если даже основное обязательство возникает  на основе устной сделки. При несоблюдении данного требования соглашение, о  неустойке недействительно (ст. 331 ГК).

     В зависимости от способа исчисления традиционно выделяют три разновидности  неустойки: собственно неустойку, штраф  и пеню. Данная классификация юридического значения не имеет, поскольку все  указанные виды неустойки имеют  единую сущность и правовую регламентацию. Неустойка в собственном смысле и штраф представляют собой однократно взыскиваемые за нарушение обязательства денежные суммы. Но если неустойка обычно выражается в процентном отношении, от какой либо заранее установленной величины, то штраф определяется в твердой денежной сумме. Пеней признается денежная сумма, которая исчисляется непрерывно за каждый день или иной период просрочки исполнения обязательства и, как правило, определяется в виде процентов по отношению к сумме обязательства[5;c.61].

     В зависимости от того, как неустойка  соотносится с убытками, если они  причинены кредитору, различают  четыре вида неустойки: зачетную, исключительную, штрафную, альтернативную (ст. 394 ГК РФ). По общему правилу, если за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства предусмотрена неустойка, то она предполагается зачетной, т.е. убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой. Вместе с тем законом или договором могут быть предусмотрены исключительная неустойка – когда взысканию подлежит только неустойка, а убытки не возмещаются; штрафная неустойка – когда убытки могут быть взысканы в полной сумме сверх неустойки; альтернативная неустойка – когда кредитор по своему выбору может взыскать с должника либо неустойку, либо убытки.

     Презумпция  зачетной неустойки обусловлена  тем, что и взыскание неустойки, и возмещение убытков относятся  к числу мер гражданско-правовой ответственности. По общему правилу  за одно правонарушение может быть применена только одна мера ответственности, а потому сумма неустойки засчитывается  при возмещении убытков, если иное не предусмотрено законом или договором. 

     2.2 Удержание

     Удержанием  как способом обеспечения исполнения обязательств является право кредитора, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику или лицу, указанному должником, в случае неисполнения должником  в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с нею издержек и других убытков, удерживать ее до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено (п.1 ст. 359 ГК РФ).

     Данное  правило определяет круг обязательств, которые могут обеспечиваться удержанием. К ним относятся обязательства, по которым на должника возложена  обязанность оплатить стоимость  вещи (например, по договору подряда  заказчик должен оплатить результат  выполненных подрядчиком работ) или возместить связанные с нею  расходы и другие убытки (например, оплатить услуги по перевозке вещи, по обеспечению ее сохранности). При  этом данная вещь находится во владении кредитора, но согласно обязательству  подлежит передаче должнику или указанному им лицу. В данном случае не имеет  значения, является ли должник собственником  вещи, обладателем иного вещного  права или его правомочие требования имеет иные основания.

     В изъятие из этого общего правила  абз.2 п.1 ст.359 ГК РФ предусматривает возможность обеспечения удержанием требований, не связанных с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и убытков, если они возникли из обязательств, стороны которых действуют как предприниматели.

     Удержание, аналогично залогу, может рассматриваться в качестве обременения вещи, следует за вещью, сохраняется при переходе вещи к третьему лицу[6;c.93].

     В качестве предмета удержания может  выступать по сути любая не изъятая  из оборота вещь, поскольку закон  не содержит каких-либо ограничений  права удержания в зависимости  от категории вещей. Плоды, продукция  и доходы, получаемые от удерживаемой вещи, также включаются в предмет  удержания.

     Основанием  применения удержания в целях  обеспечения исполнения обязательств является закон. Исходя из содержания общей нормы ст. 359 ГК РФ правом на удержание обладает кредитор любого договорного обязательства, если оно нарушено должником неисполнением обязанностей по оплате вещи или возмещению связанных с нею убытков, а если стороны обязательства действуют как предприниматели, то и каких-либо иных обязанностей. Специального закрепления данного правомочия кредитора в договоре не требуется. Однако это правило носит диспозитивный характер, и стороны могут исключить возможность применения удержания для обеспечения конкретного обязательства, включив в договор соответствующее условие.

     Удержание кредитором вещи всегда осуществляется с целью обеспечения и защиты, собственных прав и интересов, нарушаемых должником, для пресечения его неправомерного поведения, ибо удержание вещи, возможно, до надлежащего исполнения обязательства. Причем соответствующие действия совершаются  кредитором самостоятельно, своими силами, без обращения в суд или  иной компетентный орган. Это позволяет  отнести удержание к одному из возможных вариантов самозащиты гражданских прав (ст. 14 ГК РФ).

     При неисполнении обязательства, обеспечиваемого  удержанием, кредитор вправе удовлетворить  свои требования из стоимости удерживаемой вещи в том же объеме и порядке, в каком удовлетворяются требования залогодержателя за счет заложенного  имущества (ст. 360ГК РФ). Обращение взыскания на удерживаемое имущество может осуществляться как в судебном, так и во внесудебном порядке, в зависимости от конкретных обстоятельств (ст.349 ГК РФ). Реализация вещи производится путем продажи с публичных торгов с соблюдением требований ст. 350 ГК РФ. 

     2.3 Поручительство

     По  договору поручительства поручитель обязывается  перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства  полностью или в части (ст. 361 ГК РФ). Обеспечительный характер поручительства проявляется в том, что при нарушении обязательства кредитор имеет возможность предъявить свои требования не только к должнику, но и к поручителю, что значительно повышает вероятность надлежащего исполнения обязательства. Обычно посредством поручительства обеспечиваются денежные обязательства, поскольку исполнение поручителем иных обязательств за должника в большинстве случаев затруднительно или вообще невозможно в силу объективных причин. Например, если основное обязательство заключается в передаче индивидуально-определенных вещей или когда исполнение обязательства тесно связано с личностью должника.

     С помощью поручительства могут обеспечиваться как существующие обязательства, так  и те, которые возникнут в будущем (ст. 362 ГК РФ). При обеспечении будущего обязательства права и обязанности у субъектов договора поручительства возникают не с момента его заключения, а с момента возникновения обеспечиваемого обязательства[5;c.67].

     Основанием  возникновения поручительства является договор, заключаемый между кредитором по обеспечиваемому обязательству  и поручителем. Согласия должника на его совершение не требуется. В данном договоре должны содержаться сведения, позволяющие точно определить, по какому именно обязательству предоставляется  обеспечение (т.е. его существо, размер, сроки исполнения и др.), каков  объем ответственности поручителя и за кого поручительство выдано. В  противном случае отношения поручительства нельзя считать установленными. Кроме  того, в договор могут включаться и иные условия, имеющие для его  сторон существенное значение, например о сроке, на который выдается поручительство; об обязанности поручителя отвечать за любого нового должника при переводе на него долга по обеспечиваемому  обязательству и др.

     Какие-либо ограничения, касающиеся субъектного  состава данного договора, нормы  ГК о поручительстве не содержат. Однако некоторые категории лиц не могут  быть поручителями ввиду их особого  правового статуса. Прежде всего, это касается казенных предприятий и учреждений, обладающих имуществом на праве оперативного управления (п.1 ст. 296 ГК РФ). Выступление данных субъектов в качестве поручителей может повлечь возложение ответственности на третье лицо без его согласия, поскольку при недостаточности у них средств ответственность по их долгам несет собственник (п.5 ст. 115, п. 2 ст. 120 ГК РФ). Иные юридические лица, обладающие специальной правоспособностью, могут принимать на себя обязанности поручителя, если это не выходит за его пределы. В противном случае договор может быть признан недействительным.

     В качестве поручителя может выступить  как одно, так и несколько лиц, поручившихся за исполнение обязательства  совместно или независимо друг от друга. Лица, совместно давшие поручительство, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не предусмотрено договором  поручительства (п.3 ст. 363 ГК РФ). При этом отношения сопоручителей между собой регулируются ст. 332-325 ГК РФ. Если же за одного должника поручились несколько лиц независимо друг от друга, по различным договорам поручительства, то в случае неисполнения обеспечиваемого обязательства кредитор вправе предъявить соответствующие требования к любому из поручителей. Каких-либо правоотношений между поручителями в этом случае не возникает.

     Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме независимо от формы основного договора, субъектного  состава и других обстоятельств (ст.362 ГК РФ). При этом он может быть заключен путем составления единого документа, подписанного сторонами, или посредством обмена документами (ст. 434 ГК РФ). Условие о поручительстве может также включаться в договор, обязательства по которому обеспечиваются, но в таком случае данный договор должен быть подписан не только кредитором и должником, но и поручителем. Письменная форма соглашения о поручительстве считается соблюденной и тогда, когда на документе, составленном должником и поручителем, содержащем все необходимые условия поручительства, имеется письменная отметка кредитора, свидетельствующая о принятии им поручительства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства (ст. 362ГК РФ).

     При неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством  обязательства поручитель и должник, по общему правилу, несут перед кредитором солидарную ответственность (п.1 ст. 363 ГК РФ).

     Поручитель  отвечает перед кредитором в том  же объеме, что и должник, если иное не установлено договором поручительства. То есть помимо основного долга поручитель обязан уплатить кредитору проценты за пользование чужими денежными  средствами; возместить судебные издержки, возникшие в связи с взысканием долга, и иные убытки, вызванные неисполнением  обязательства должником (п. 2 ст. 363 ГК РФ). Ограничение ответственности поручителя допускается только посредством включения в договор поручительства соответствующих положений[6;c.96].

     Исполнение  поручителем обязательства вместо должника влечет переход к нему всех прав кредитора по обязательству, в  том числе прав, принадлежавших кредитору  как залогодержателю, в том объеме, в каком сам поручитель удовлетворил требование кредитора (п. 1 ст.365 ГК РФ). Таким образом, поручителю предоставляется право регресса к должнику, обязательство которого он исполнил.

     Прекращение поручительства возможно как по общим  основаниям прекращения обязательств, определенным гл. 26 ГК РФ, так и в случаях, предусмотренных ст. 367 ГК РФ. К числу специальных оснований прекращения поручительства, прежде всего, относится прекращение обеспечиваемого им обязательства, что связано с акцессорным характером поручительства. Кроме того, поручительство прекращается в случае изменения основного обязательства, если оно влечет увеличение ответственности или иные неблагоприятные последствия для поручителя и осуществлялось без его согласия (при изменении сроков исполнения основного обязательства, увеличении размера ответственности должника и др.). Поручительство прекращается при переводе на другое лицо долга по обеспечиваемому поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника, а также, если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем. 

     2.4. Банковская гарантия

     Банковской  гарантией признается письменное обязательство  банка, иного кредитного учреждения или страховой организации (гаранта), принятое на себя по просьбе другого  лица (принципала), по которому гарант должен уплатить кредитору принципала (бенефициару) определенную денежную сумму  при наличии предусмотренных  данным обязательством условий и  при предоставлении бенефициаром письменного  требования об ее уплате (ст. 368 ГК РФ).

     В возникающих при этом отношениях участвуют три субъекта: гарант, принципал и бенефициар. В качестве гаранта могут выступать только определенные категории лиц: банки, иные кредитные организации или  страховые организации. Принципалом  и бенефициаром могут быть любые  субъекты гражданского права, обладающие достаточным объемом право –  и дееспособности. Принципалом является должник по основному обязательству, который обращается к гаранту  с просьбой о выдаче банковской гарантии. Бенефициар – это кредитор по обеспечиваемому  банковской гарантией обязательству[7;c.81].