Обеспечение исполнения обязательств

     Банковская  гарантия обладает специфическими чертами, что позволяет рассматривать  ее как особый, отличный от иных, способ обеспечения исполнения обязательств. Во-первых, она не зависит от обеспечиваемого  ею основного обязательства, даже если в гарантии на это обязательство  имеется ссылка (ст. 370 ГК РФ). Эта самостоятельность банковской гарантии проявляется в том, что она сохраняет силу, а гарант не освобождается от исполнения своих обязанностей и в случаях, когда основное обязательство прекратилось либо признано недействительным (п. 2 ст. 376 ГК РФ). Кроме того, независимость гарантии проявляется и в том, что обязательство гаранта подлежит исполнению по требованию бенефициара без предварительного предъявления требования к принципалу об исполнении основного обязательства, если иное не определено в гарантии. Во-вторых, права требования к гаранту, принадлежащие бенефициару по банковской гарантии, непередаваемы. Они могут быть уступлены другому лицу лишь в том случае, когда такая возможность прямо предусмотрена в самой гарантии (ст. 372 ГК РФ). В-третьих, банковская гарантия характеризуется безотзывностью, поскольку она не может быть отозвана гарантом, если только в самой гарантии не предусмотрено иное (ст. 371 ГК РФ). В-четвертых, банковская гарантия по общему правилу носит возмездный характер, поскольку за ее выдачу принципал уплачивает гаранту вознаграждение (п.2 ст. 369 ГК РФ). 

2.5. Задаток

     Задатком  признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в  счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне, в доказательство заключения договора и в обеспечение  его исполнения (п. 1 ст. 380 ГК РФ).

     Наиболее  часто с помощью задатка обеспечивается исполнение договорных обязательств, возникающих между гражданами (купля-продажа  имущества, аренда транспортных средств  и др.). Вместе с тем закон не исключает возможности использования  этого способа обеспечения в  обязательствах, в которых участвуют  юридические лица. Обычно задаток  применяется по соглашению субъектов  обязательства, хотя в некоторых  случаях обязанность его внесения может быть возложена на должника и правовым актом.

     Как следует из определения задатка, его предметом может быть только денежная сумма, составляющая часть  суммы платежей, причитающихся кредитору  по договору. Субъекты отношений, складывающихся в связи с предоставлением  задатка, именуются задаткодателем (им признается лицо, давшее задаток) и  задаткополучателем (лицо, получившее задаток)[5;c.97].

     Соглашение  о задатке независимо от суммы  задатка должно быть совершено в  письменной форме (п. 2 ст. 380 ГК РФ). Однако несоблюдение этого требования на действительность сделки о задатке не влияет. Достижение соглашения о задатке в устной форме влечет последствия, предусмотренные п. 1 ст. 162 ГК РФ, в случае возникновения спора подтвердить факт совершения сделки и ее условий стороны могут с использованием письменных и иных доказательств, а возможности ссылаться на свидетельские показания они лишаются.

     Особенностью  задатка является то, что он призван  выполнять три функции: обеспечительную, платежную и удостоверительную (доказательственную). Если первая функция свойственна  всем способам обеспечения обязательств, то две последние, относимые к  категории дополнительных, присущи  только задатку.

     Обеспечительная функция задатка состоит в  том, что если за неисполнение основного  обязательства будет ответственна сторона, давшая задаток (задаткодатель), то он остается у другой стороны (задаткополучателя). В случаях, когда за неисполнение обязательства ответственен задаткополучатель, он обязан уплатить задаткодателю двойную  сумму задатка (п. 2 ст. 381 ГК РФ). То есть сторона, не исполнившая обязательство, будет нести определенные лишения имущественного характера, что является эффективным стимулом к надлежащему исполнению обязательства.

     Если  вследствие неисполнения обязательства  у одной из сторон возникли убытки, они возмещаются другой стороной с учетом суммы задатка (абз. 2 п.2 ст.381 ГК РФ). Однако данное правило носит диспозитивный характер и может быть изменено по соглашению сторон[6;c.101].

     Указанные негативные последствия наступают  для стороны обязательства только тогда, когда оно не исполнено  по обстоятельствам, за которые эта  сторона отвечает. При этом ответственность  субъектов обязательства определяется по правилам ст. 401 ГК. Если же обязательство, обеспеченное задатком, прекращено по соглашению сторон до начала его исполнения либо вследствие невозможности исполнения по обстоятельствам, за которые ни одна из сторон не отвечает (ст. 416 ГК), задаток  подлежит возврату (п.1 ст. 381 ГК).

     Платежная функция задатка обусловлена  тем, что он передается в счет причитающихся  платежей по основному обязательству (например, в качестве частичной  оплаты товара по договору купли-продажи, договору подряда и др.). Задаток  всегда представляет собой часть  денежной суммы, которую должник  обязан уплатить кредитору во исполнение основного обязательства. При этом данная сумма, в отличие от иных платежей по договору, вносится должником еще  до наступления срока выполнения соответствующего обязательства по оплате.

     Удостоверительная (доказательственная) функция, выполняемая  задатком, состоит в том, что он выдается в доказательство заключения договора. Иначе говоря, передача задатка  подтверждает факт существования основного  договора, им обеспечиваемого. Особое значение данная функция имеет при  совершении договоров, которые могут  быть совершены устно, ибо в большинстве  случаев передача задатка является единственным доказательством их заключения.

     Денежная  сумма, передаваемая должником кредитору, признается задатком лишь в том случае, если обе стороны обязательства  на момент достижения соглашения о  задатке и на момент его передачи понимали, какие именно функции будет  выполнять соответствующая сумма. Если какая-либо из функций не выполняется, то денежную сумму признать задатком нельзя.

3. ИНЫЕ  СПОСОБЫ ОБЕСПЕЧЕНИЯ ИСПОЛНЕНИЯ  ОБЯЗАТЕЛЬСТВ

     Законодатель  в качестве специальных правовых способов обеспечения исполнения обязательств рассматривает и иные способы  обеспечения исполнения обязательств, предусмотренные законом либо договором. К предусмотренным законом, но не указанным в перечне п. 1 ст. 329 ГК РФ способам обеспечения исполнения обязательств необходимо отнести меры оперативного воздействия. Категория мер оперативного воздействия является результатом научной классификации правоохранительных мер, закрепленных в законодательстве. Но именно потому, что меры оперативного воздействия – это реально закрепленные в действующем законодательстве правовые конструкции, обладающие только им присущими признаками, их можно отнести к иным предусмотренным законом способам обеспечения исполнения обязательств[7;c.84].

     Возможность применения кредитором мер оперативного воздействия в качестве способов обеспечения исполнения обязательств вытекает из закона, но может быть установлена  сторонами в соглашении, определяющем содержание обеспечиваемого обязательства. Как и неустойка, любая мера оперативного воздействия, за исключением права  удержания, используемого в предпринимательских  целях, является элементом самого обеспечиваемого  обязательства.

     Весьма  часто в российской договорной практике в качестве средства обеспечения  исполнения обязательств используется так называемый договор репо –  сделка купли-продажи ценных бумаг, содержащая обязательство продавца выкупить их обратно в определенный срок по заранее зафиксированной  цене. В договоре репо продажная  и выкупная цены согласовываются  с учетом того, что продажная цена фактически является суммой кредита, предоставляемого покупателем в виде оплаты бумаг, а выкупная цена равна сумме кредита  и процентов за пользование им. В договоре также оговариваются  права сторон при падении рыночной стоимости проданных бумаг, при  отказе продавца от обратного выкупа и т.п. В результате совершения таких сделок кредитор получает обеспечение в виде права собственности на ценные бумаги. Сами по себе описанные сделки можно отнести к сделкам, не предусмотренным законом, но не противоречащим им. Сделки репо позволяют одновременно выдать кредит и получить обеспечение в его покрытие. Поэтому эти сделки нельзя использовать в качестве средства обеспечения самостоятельного кредитного договора, когда в результате у должника помимо обязательства по возврату кредита возникает и обязательство обратного выкупа. В таких случаях сделка репо приобретает притворный характер и прикрывает сделку залога.

     К установленным договором способам обеспечения исполнения обязательств согласно п. 1 ст. 329 ГК РФ можно отнести сделки, совершенные под отлагательным условием. Так в целях обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору заемщик продает кредит под отлагательным условием определенное имущество. При этом стороны ставят возникновение права собственности покупателя – кредитора в зависимость от наличия факта неисполнения заемщиком – продавцом своих обязательств по кредитному договору, а в качестве оплаты покупной цены при наступлении указанного отлагательного условия рассматривают сумму невозвращенного долга. В качестве правового способа обеспечения исполнения обязательств весьма распространены заключаемые под отлагательным условием договоры цессии, аренды, доверительного управления имуществом.

     Широкое распространение в договорной практике субъектов гражданского права получило использование разнообразных конструкций  предварительного договора в качестве средства обеспечения исполнения обязательств. Причем речь идет о предварительных  договорах купли-продажи, цессии, залога, аренды, доверительного управления и  т.п., заключенных, как под условием, так и без такового.

     Потребности современного экономического оборота, несомненно, выработают способы обеспечения  исполнения обязательств, неизвестные  сегодня. Это может стать результатом адаптации к условиям российского законодательства моделей обеспечительных средств, апробированных в практике зарубежных стран, или результатом поиска российским законодателем новых правовых моделей способов обеспечения исполнения обязательств. Но во всех случаях это будут правовые средства, предоставляющие кредитору дополнительный кредит – личный или реальный[5;c.98].

     Обеспечительный характер всех способов обеспечения  исполнения обязательств и их взаимосвязь  с основным обязательством означают, что соглашения об их установлении должны иметь место до факта неисполнения (ненадлежащего исполнения) основного  обязательства. В противном случае они либо трансформируются в сделки об отступном, о новации обязательства, о возложении исполнения на третье лицо, либо приобретают характер притворных сделок со всеми вытекающими последствиями. Например, договор залога, заключенный  после факта неисполнения основного  обязательства, будет являться ничем  иным, как отступным, а договор  поручительства, заключенный после  факта неисполнения основного обязательства, - возложением исполнения данного  обязательства на третье лицо. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     ЗАКЛЮЧЕНИЕ

     Надлежащему исполнению обязательств, способствуют многие гражданско-правовые институты, применение которых позволяет стимулировать  должника к исполнению принятых им на себя обязанностей, а также защитить интересы кредитора при нарушении  обязательства. Такие меры установлены  в законе либо в качестве общих  правил, применимых к любому обязательству, например взыскание причиненных  убытков, либо как специальных, которые  используются в определенных случаях, например субсидиарная ответственность.

     Однако  в реальной действительности использование  названных мер в целях обеспечения  конкретного обязательства может  оказаться фактически невозможным, затруднительным или не позволит с достаточной эффективностью защитить интересы кредитора. В связи с  этим ст. 329 ГК РФ допускает применение дополнительных обеспечительных мер, устанавливаемых по соглашению сторон обязательства либо по прямому указанию закона. Они именуются способами обеспечения исполнения обязательств. К ним относятся: неустойка, залог, удержание, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. 
 
 
 
 
 
 
 
 
 
 

     СПИСОК  ИСПОЛЬЗУЕМЫХ ИСТОЧНИКОВ

     1.Конституция РФ.

     2.Гражданский Кодекс РФ.

     3. Комментарий к Гражданскому кодексу Р.Ф.Часть первая (под ред. Проф. Т.Е. Абовой и А.Ю. Кабалкина) – М.: Юрайт-Издат, 2004.

     4.Гонгало, Б.М. Обеспечение исполнения обязательств. М., 1999. – 152с.

     5.Гражданское право / Под ред. Толстого Ю.К., Сергеева А.П. Санкт-Петербург, 2003. – 245с.

     6.Гражданское право. / Под ред. Илларионовой Т.И. М., 2006.

     7.Гражданское право. Т. II, полутом 1. / Под ред. Суханова Е.А. М., 2005.

     8.Ляпунов, С.Г. Последствия неисполнения обязательства. // Гражданин и право, № 2, февраль 2002 г.

     9.Новоселова, Л.А. Поручительство и банковская гарантия как способы обеспечения исполнения обязательства. // Гражданин и право, № 10, октябрь 2001 г.

     10.Римское частное право. / Под ред. И.Б. Новицкого и И.С. Перетерского. М., 1996.