Особенности правового регулирования договора подряда

           Граждане вправе принимать на  себя выполнение работ лишь  будучи полностью дееспособными, в том числе и в результате эмансипации (ст. 27 ГК). В отличие от трудовых отношений, гражданское законодательство не предусматривает возможность осуществления подрядных работ лицом, обладающим частичной дееспособностью. Кроме того, если деятельность гражданина носит не разовый, а постоянный характер, то он должен иметь патент (лицензию) на право осуществления индивидуальной трудовой деятельности.

           Подрядчик при выполнении работ  вправе привлекать других лиц.  Юридические лица широко привлекают  к выполнению работ специализированные  Подрядные организации, особенно  в таких сферах деятельности, которые требуют  специального лицензирования, например, выполнение проектных работ, прокладка средств связи, инженерных сооружений и т. п. В этом случае подрядчик становится генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо - субподрядчиком (ст. 706 ГК). Участие субподрядчика не допускается только в случае, когда из закона или договора вытекает обязанность подрядчика лично исполнить предусмотренную договором работу. В подобных случаях привлечение третьих лиц к выполнению работы недопустимо. Если в нарушение этого правила подрядчик, обязанный лично выполнить работу, привлечет к ее выполнению третье лицо, он будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, вызванные участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 706 ГК РФ). 

       Если же генеральный подрядчик  привлек к участию в деле третье лицо вопреки запрету, содержащемуся в законе или в договоре. Он должен понести все причиненные эти заказчику убытки. В этом случае, если заказчик докажет, что личное исполнение обязательства генеральным подрядчиком, предусмотренное договором подряда, улучшило бы качества результата работ, в частности повысило бы его рыночную цену, соответствующие убытки (например, в виде разницы между суммой, которая могла бы быть получена при исполнении работ генеральным подрядчиком, и той, которая в действительности получена за выполненный третьим лицом результат работ) подлежат возмещению заказчику. В свою очередь генеральный подрядчик отвечает перед субподрядчиком за нарушение заказчиком обязательств по договору подряда (в частности, при неоплате материалов ит.п.)⁹

     При генеральном подряде ответственность  перед заказчиком за выпол-. нение  всей работы, в том числе и выполняемой  субподрядчиками, несет генеральный подрядчик. Прямых правовых связей между заказчиком и субподрядчиком не устанавливается, поскольку во взаимоотношениях с субподрядчиками функции заказчика осуществляет генеральный подрядчик. Однако в договорах, заключенных генеральным подрядчиком, как с заказчиком, так и с субподрядчиками, может быть предусмотрена возможность предъявления заказчиком каких-либо требований непосредственно к субподрядчику и субподрядчиком к заказчику (п. 3 ст. 706 ГК). Поэтому в рамках одного генерального подряда могут возникать несколько договоров. Необходимость подобного рода прямых связей может возникать при выполнении сложных работ, строительства крупных объектов, в возведении которых принимает участие несколько различных строительных и монтажных организаций. Например, субподрядчику может понадобиться нормативно - техническая или проектная документация по строящемуся объекту, которой не обладает генеральный подрядчик. В этом случае субподрядчик может вступить в прямые контакты с заказчиком.

          Иное положение возникает в  случае, если заказчик желает  заключить прямой договор еще  с одним подрядчиком. Например, заключен договор подряда на строительство и отделку жилого дома, однако выполнение работ по подключению и установке инженерных сооружений, заказчик желает поручить специализированной организации, заключив с ней прямой договор. Заказчик вправе заключить такой договор только с согласия генерального подрядчика. В этом случае подрядчик (субподрядчик), заключивший прямой договор с заказчиком, несет ответственность непосредственно перед заказчиком, с генерального же подрядчика снимается ответственность, и риск в той части работ, которую заказчик поручил выполнять другому подрядчику (п. 4 ст. 706 ГК).

          Можно сделать вывод, что с  построением отношений в рамках  генерального подряда между заказчиком и подрядчиком возможна множественность лиц и договоров, как со стороны заказчика, так со стороны генерального подрядчика. При двух случаях изменятся права и обязанности сторон.

          Правильное уяснение особенностей  субъектной структуры отношений  еще при заключении договора  способствует наиболее успешной защите прав и интересов сторон при возникновении конфликтов. 
 

1.5. Отличие договора подряда от иных договоров 

           Стоит отметить, что договор подряда  по сути своей "договор о выполнении работ ". Работы не единственный, но непременный объект подряда. Это "позволяет отграничить подряд как договор" о выполнении работ" от договоров, заключенных "по поводу выполнения работ". "Так, в одном из арбитражных дел, возникших в связи с нарушением государственным предприятием договора, по которому оно поручило ТОО исполнение функций заказчика при 1 строительстве нескольких зданий, нижестоящий суд руководствовался нормами о подряде. Это решение было отменено Высшим Арбитражным Судом РФ. Основанием послужило то, что "арбитражный суд неправомерно квалифицировал заключенные договоры как договоры подряда, так как признаками данного вида договоров они не обладают, каких - либо работ истец для ответчика не выполнял".¹⁰ Не признал подрядом тот же суд и отношения, по которым речь шла о "строительстве своими средствами и из своих материалов" двух траулеров. Такой договор сочли куплей-продажей, поскольку отношения сторон сводились именно к передаче контрагенту изготовленных судов "¹¹.

             Рассмотрим договор купли-продажи  и договор подряда. Оба договора по правовой классификации двухсторонние, возмездные и консенсуальные.

             Различие между указанными договорами имеет своей основой несовпадение в объекте, если понимать под ним действия обязанных лиц. Для купли-продажи им служит передача вещи, а для договора подряда изготовление, переделка или обработка вещи с передачей результата. Значит, если договор не регулирует ведение работы по созданию результата, то это купля-продажа. А в противоположных случаях договор подряда, но и нельзя забывать и про само создание вещи, как неотъемлемую часть подряда. Данный вывод рассматривается с точки зрения российского гражданского законодательства.

             Другой вариант предлагает Венская  конвенция “О договорах международной купли-продажи товаров”. Где договоры на поставку товаров, подлежащих изготовлению или производству, считаются договорами купли-продажи, если только сторона, заказывающая товары, не берет на себя обязательства поставить существенную часть материалов, необходимых для изготовления или производства таких товаров. Таким образом, если по заключаемому договору основная часть материалов предоставляется покупателем (заказчиком), такой договор можно относить к договорам подряда. Если же покупатель (заказчик) поставляет продавцу (подрядчику) незначительную часть материалов, то этот договор можно считать договором купли-продажи.

             Однако даже если по условиям договора все материалы, из которых изготавливается товар, принадлежат подрядчику (продавцу), это еще не является безусловным основанием для отнесения договора к договору подряда. Это не соответствует ГК РФ, где говорится, что работа выполняется именно иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами основной признак договора подряда.¹²

            Существует точка зрения В.В. Ровного, согласно которой подряд существует везде, где вещь изготавливается должником, а купля-продажа появляется при том условии, что должник приобретает вещь у третьих лиц. Поэтому Ровный предлагает de lege ferenda относительно вещи - предмета договора куплили-продажи отказаться от возможности ее создания продавцом, то есть изложить п. 2 ст. 455 ГК так: договор купли-продажи может быть заключен в отношении товара, который будет приобретен продавцом в будущем.¹³

           Однако различие между куплей-продажей и подрядом несколько тоньше, приобретение партии автомобилей ВАЗ у завода-изготовителя с заказом эсминца у судостроительного завода, и автомобилей, и эсминца еще не существует на момент заключения договора: их только предстоит изготовить. Это обстоятельство вполне может быть известно заказчику-покупателю. Допустим также, что заказчику эсминца нет дела до того, как именно должник будет строить корабль - он полагается на честность и опытность кораблестроителя. Само собой, еще менее процесс сборки интересует покупателя автомобилей. В обоих договорах, естественно, установлены сроки исполнения договора. Dе lege lata, оба обязательства тождественны, и все же разница между ними есть.

           При  заключении договора на  приобретение серийно выпускаемых авто-мобилей покупатель даже не будет оговаривать обязанность продавца изготовить  эти автомобили. Завод производит их вне зависимости от наличия заказов, в надежде выйти на рынок и продать их там. Напротив, подрядчик берется за работу лишь при поступлении заказа. Предмет договора подряда априори не может быть изготовлен без заказа. При подряде вещь изначально изготавливается под конкретного приобретателя, в том числе из его материалов (что исключено при купле-продаже, где вещь производится «на рынок», то есть приобретатель еще не известен, а стало быть, не может и поставлять материалы). Предмет подряда делается не на рынок, не для торгов, его приобретатель известен заранее.

           В соответствии с мнением М.И. Брагинского о сущности договора подряда, целью этого договора выступает изготовление вещи и процесс работы по её  изготовлению, а целью купли-продажи - только передача права собственности. То есть непременным элементом правоотношения подряда является обязанность подрядчика изготовить вещь и обеспечить правильное исполнение качества работы, в правоотношении же купли-продажи такой обязанности у продавца нет, даже если вещи - предмета правоотношения - еще не существует в природе.   Изготовление вещи здесь не образует части правоотношения.

           Таким образом, придерживаясь теории М.И. Брагинского, мы считаем, что основным отличием договора подряда от договора купли-продажи является сам процесс работы по изготовлению (переделке, обработке) вещи и регулировка ведения работы, а также создание самой вещи.

           Основным же отличием договора подряда от договоров об оказании услуг является результат выполнения работ, имеющий овеществленную форму. В договорах об оказании услуг деятельность исполнителя и ее результат не имеют вещественного содержания и не отделимы от его личности, будь то концерт музыканта или перевозка груза.

          Наиболее часто возникает необходимость разграничения договора подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда настолько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становится недостаточно четкой.¹⁴ Особенно это заметно в связи с выполнением гражданами работ по «трудовым соглашениям». Какой договор лежит в основе трудового соглашения, трудовой или подрядный, можно выяснить, поняв лишь суть различия между этими договорами. И заказчика в договоре подряда, и работодателя в трудовом договоре вынуждает к заключению договора потребность в деятельности какого-либо специалиста, однако, способ, форма удовлетворения этой потребности различны. Так, по договору подряда удовлетворение интереса заказчика обеспечивается результатом работы подрядчика, по трудовому же договору интерес предпринимателя заключается в выполнении работником определенной трудовой функции, характеризуемой специальностью, квалификацией и должностью. Иными словами основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентацию процесса труда, в подряде же он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда заказчику¹⁵. Производным является признак подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка либо иного упорядочения его деятельности со стороны работодателя. Подрядчик же, как самостоятельно хозяйствующий субъект не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, то есть своим иждивением, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, т.е. за свой риск, а по трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, либо оплате, хотя бы и в  минимальном размере, подлежит сам процесс выполнения работы. Наконец все изданные работником по трудовому договору вещи принадлежат его работодателю. Вещи же, созданные по договору подряда, до момента их передачи заказчику принадлежат на праве собственности подрядчику.

ГЛАВА 2. УСЛОВИЯ ДОГОВОРА ПОДРЯДА 

2.1. Предмет договора подряда 

     Совокупность  условий представляет содержание договора подряда, в них определяются будущие права и обязанности его участников. Основная обязанность подрядчика - выполнение указанных в договоре работ и сдача их результата заказчику. Следует отметить, что нередко существенное значение имеет технология выполнения работ, время их производства, применяемые материалы и другие условия, характеризующие требования, обращенные к предмету договора. Все эти требования, относящиеся к предмету договора, должны быть согласованы сторонами.

     По  мнению Е.А. Суханова, единственным существенным условием договора подряда является его предмет, как и в подавляющем большинстве возмездных гражданско-правовых договоров.¹⁶

     Из  анализа ст. 702 ГК следует, что предметом  договора подряда является как сама работа (изготовление вещи, ее переработка или обработка, иные виды работ), так и ее овеществленный результат. При отсутствии в договоре подряда условия о предмете или при не достижении сторонами соглашения о его предмете договор считается незаключенным.

     Таким образом, можно говорить о сложном характере предмета этого обязательства. Здесь специфика предмета в том, что пока выполняются работы, еще нет результата, во всяком случае, в его окончательном, завершенном виде, а как только появляется результат, сами работы уже завершены¹⁷.

      Редакция  прежнего законодательства не давала бесспорных оснований для такого вывода и поэтому в литературе велись дискуссии о предмете подрядного договора. Суть их сводилась к тому, что одни авторы полагали, что есть основания считать предметом сами работы, другие - что в таком качестве следует рассматривать результат работ, наконец, третьи - что и сама работа и ее результат составляют предмет договора. Как следует из современного легального определения подрядного обязательства, его предметом выступают и работа, и ее результат.

     Примером  создания новых вещей, предметов  является: изготовление инструментов, приборов или аппаратуры; создание машины, не имеющей серийного производства; пошив пальто, костюма, строительство различных объектов, проведение монтажных работ и т.д. Также могут быть произведены работы направленные на изменение или восстановление вещи - перелицовка костюма, ремонт трактора, капитальный ремонт зданий и т.д¹⁸.