Совместная предпринимательская деятельность

1. Понятие и правовое регулирование  договора простого товарищества.

 

    По  договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или  несколько лиц (товарищей) обязуются  соединить свои вклады и совместно  действовать без образования  юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели (п. 1 ст. 911 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК)).

    Для возникновения простого товарищества необходимо, прежде всего, определиться с намерениями объединения товарищей. Целью договора простого товарищества может быть достижение любых экономических и (или) юридических результатов, не противоречащих законодательству. Цели совместной деятельности могут быть как коммерческими (получение прибыли), так и некоммерческими (осуществление научной, благотворительной деятельности и т.д.).

    Следует обратить внимание, что если договор  простого товарищества заключается  для ведения предпринимательской  деятельности, важно помнить о  двух моментах:

    - сторонами такого договора могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 911 ГК). Иначе говоря, некоммерческие организации и учреждения, физические лица не могут выступать участниками договора о совместной деятельности;

    - товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения (п. 2 ст. 917 ГК). Суть солидарной ответственности состоит в том, что кредитор вправе требовать исполнения обязательства как от всех товарищей-должников совместно, так и от любого из них в отдельности. При этом если простое товарищество не ведет предпринимательской деятельности, то его участники отвечают не солидарно, а пропорционально своим вкладам (п. 1 ст. 917 ГК).

    В качестве особой разновидности простого товарищества ГК упоминает негласное товарищество, т.е. такое товарищество, существование которого не раскрывается для третьих лиц (ст. 924 ГК). Негласное товарищество может быть как коммерческим, так и некоммерческим.

    Особенности правового регулирования договора негласного товарищества обусловлены тем, что ведение общих дел товарищей осуществляется каждым из них в отдельности, формально самостоятельно, поскольку иные формы ведения общих дел несовместимы с самой природой этого договора. Соответственно каждый из товарищей самостоятельно несет ответственность по заключенным им сделкам перед третьими лицами. В то же время в отношениях между самими товарищами действует правило о том, что обязательства, принятые ими на себя в процессе ведения совместной деятельности, являются общими. Во всем остальном этот вид договора простого товарищества подчиняется общим нормам гл. 55 ГК.

    Исходя  из вышесказанного, можно выделить следующие признаки, характеризующие  договор простого товарищества (договор  о совместной деятельности):

    а) наличие общей цели участников договора, то есть данный договор предусматривает общие интересы участников договора[12];

    б) наличие общих дел сторон договора (совместная деятельность сторон); однако не является совместной деятельностью, в частности, продажа имущества, находящегося в общей собственности и ранее приобретенного данными лицами для совместного использования (например, продажа дома несколькими лицами);

    в) наличие общего имущества, в том  числе общей прибыли, участников договора;

    г) несение общих расходов и убытков, связанных с осуществлением совместной деятельности;

    д) долевая обязанность и долевое  требование - в общегражданском обороте, солидарная обязанность и солидарное требование - в предпринимательском  обороте;

    е) заключение договора простого товарищества не является окончательной реализацией целей участников договора, а имеет задачу заключения в последующем иных сделок;

    ж) заключение договора не приводит к  возникновению нового субъекта гражданских  прав, то есть в имущественном обороте  по-прежнему участвует множество субъектов, а не единый новый;

    з) несмотря на то, что простое товарищество не обладает гражданской правосубъектностью (не является юридическим лицом), а  также процессуальной правосубъектностью, оно выступает в качестве самостоятельного субъекта налоговых правоотношений, то есть обладает налоговой правосубъектностью;

    и) в силу того, что в основе простого товарищества лежит не столько имущественный  фактор, сколько личные взаимоотношения  участников, простое товарищество представляет собой прежде всего объединение лиц, а не имущества;

    к) простое товарищество не может создаваться для совместного владения имуществом, оно создается для того, чтобы совместно действовать в целях приращения или сбережения имущества либо для достижения иной не противоречащей законодательству цели;

    л) простое товарищество может выступать в одной из двух форм - либо открытое (гласное) простое товарищество, либо негласное товарищество (ст. 924 ГК).

1. Договор простого товарищества регулируется различными нормативно-правовыми актами Республики Беларусь: Гражданским Кодексом, Налоговым Кодексом, Банковским Кодексом, Законом Республики Беларусь № 133-З  "О государственной  регистрации недвижимого имущества,  прав  на него и сделок с ним» от 22.07.2002 в редакции от 14.01.2010 года, Законом Республики Беларусь "О валютном регулировании и валютном контроле" от 22.07.2003 г. №226-3 в редакции от 14.06.2010 года, Указом Президента Республики Беларусь № 452 «Об обязательной продаже иностранной валюты» от 17.07.2006 в редакции от 12.05.2009 года и другими актами.
 

2. Существенные условия и характеристика основных элементов договора простого товарищества.

 

    Заключая  договор простого товарищества, сторонам необходимо согласовать предмет  договора (т.е. какие действия будут  совершаться для достижения поставленной цели, например строительство коммерческой недвижимости), а также иные его условия. Согласно нормам ГК условия о предмете договора являются существенными (если они не определены сторонами, договор будет считаться незаключенным) (абз. 2 ч. 1 ст. 402 ГК). Предмет договора простого товарищества - совместное осуществление участниками договора на основе объединенных ими вкладов деятельности, направленной на достижение общей цели (п. 1 ст. 911 ГК), поэтому он может считаться заключенным при условии, что стороны четко определили все составляющие его предмета (цель, порядок совместной деятельности, вклады)[17].

    К примеру, стороны должны четко установить существо своих (собственных) вкладов  в общее дело.

    Следует отметить, что в гражданском законодательстве не определены существенные условия для данного вида договоров, без наличия которых договор мог бы быть признан незаключенным. Заблуждением является отнесение к существенным условия  договора размера вносимых товарищами вкладов, поскольку нормами ГК прямо установлено, что при отсутствии соглашения по этим вопросам вклады предполагаются равными (ч. 2 ст. 912 ГК).

    В качестве условий договора простого товарищества, которые, как правило, согласовывают стороны, выступают:

    а) размеры и порядок внесения вкладов;

    б) полномочия товарищей;

    в) порядок распределения прибыли  и убытков;

    г) ответственность товарищей по общим  обязательствам;

    д) порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью  товарищей, и др.

    Помимо  вышеизложенного нужно, чтобы в договоре простого товарищества был детально оговорен порядок его прекращения, в частности обязательства сторон по анализу дебиторской и кредиторской задолженности товарищества, расчетов с кредиторами, раздела имущества товарищей и компенсации связанных с этим расходов.

    Гражданское законодательство не содержит специальных  требований к форме заключения договора простого товарищества. Следовательно, нужно применять общие правила  о форме гражданско-правовых сделок. Договор необходимо совершить в  письменном виде, так как нормы гражданского законодательства определяют простую письменную форму для сделок юридических лиц между собой и с гражданами (ст. 162 ГК). Законодательством не предусмотрено нотариальное удостоверение договора простого товарищества, однако удостоверить договор можно в случаях, когда стороны достигнут соглашения об этом (подп. 2 п. 2 ст. 164 ГК).

     Срок  договора  простого товарищества обусловлен его целью, достижение которой прекращает действие договора. Несмотря на это  стороны могут предусмотреть в договоре особый срок его действия, истечение которого прекратит соответствующие обязательства. При отсутствии срока действия договора, договор будет считаться бессрочным.

     Так, процесс создания простого товарищества можно разделить условно на 2 этапа.

     Первый - заключение договора о совместной деятельности. Примерная структура его может быть следующей:

     1. Предмет, срок договора, цель совместной  деятельности, условия наступления  и прекращения взаимных обязательств.

     2. Субъекты совместной деятельности.

     3. Руководство совместной деятельностью и порядок принятия решений.

     4. Формы и размеры вкладов в  совместную деятельность.

     5. Порядок передачи участниками  их вкладов руководителю совместной  деятельности.

     6. Порядок распределения прибыли,  убытков, расходов на содержание общего имущества и риска его гибели либо повреждения, а также иных расходов и издержек в процессе совместной деятельности.

     7. Права и обязанности руководителя  по использованию общего имущества.

     8. Правомочия участников по использованию  совместного имущества, отчуждению своей доли в общем имуществе, использованию своей доли прибыли.

     9. Формы контроля участников за  коммерческими результатами совместной  деятельности и состоянием имущества.

     10. Формы и пределы взаимной имущественной  ответственности и порядок разрешения споров.

     11. Юридические адреса сторон.

     Второй  этап создания простого товарищества - внесение вкладов. В соответствии со ст.912 ГК таковым признается все  то, что вносится в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи.

     Исходя  из вышесказанного, можно сделать следующие выводы:

    1) простое товарищество характеризуется наличием доверительных отношений, в основе которых лежит близость участников друг к другу и личное доверие между ними, поскольку действия одного из участников могут привести к значительным экономическим потерям остальных. Поэтому лица, вступающие в простое товарищество, должны четко представлять себе не только имущественное положение товарища, но и его личные качества и деловую репутацию (личные качества его представителей) [12];

    2) при создании простого товарищества для осуществления предпринимательской деятельности при длящемся характере договора возникает предприятие товарищества как объект права - имущественный комплекс, используемый для осуществления предпринимательской деятельности (ст. 132 ГК);

    3) несмотря на то, что максимальное число участников простого товарищества законодательством не ограничивается, их число не может быть большим в силу, прежде всего, доверительного характера данных отношений, а также в силу довольно сложной системы управления и деятельности предприятия товарищества в рамках этого договора;

    4) участниками простого товарищества могут быть любые физические и (или) юридические лица; однако участниками простого товарищества, созданного для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть исключительно индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации (п. 2 ст. 911);

    5) одно лицо может быть участником неограниченного количества простых товариществ.