Совместная предпринимательская деятельность

3. Содержание договора простого товарищества 

     Основными обязанностями участника договора простого товарищества являются:

     1) внесение вклада в общее дело;

     2) ведение совместно с другими  участниками предусмотренной договором деятельности.

     В соответствии со ст.912 ГК вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе:

• деньги,
• иное имущество,
• профессиональные и иные знания,
• навыки и умения,
• деловая репутация и деловые связи.

     Простое участие в ведении дел товарищества наравне с прочими участниками не может считаться вкладом, поскольку подобное участие предусмотрено законом в качестве обязанности каждого участника товарищества, если иное не установлено особым соглашением участников.

     Под вкладом подобного рода следует понимать такую деятельность, которая выходит за пределы понятия «совместное ведение дел», например, деятельность генерального директора, главного бухгалтера. Таким образом, речь идет о предоставлении лицом своих специальных познаний в той или иной области, соответствующей целям товарищества.

     Фактически  такая формулировка ГК позволяет  говорить о том, что состав вкладов  товарищей не ограничен. Вклады товарищей  предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств.

     Если  оценка вкладов товариществ в  виде имущества не вызывает особой сложности, то в отношении оценки профессиональных и иных знаний, навыков  и умения, а также деловой репутации  и связей возникает ряд вопросов. Вклады нематериального характера довольно сложно подтвердить документально. Вместе с тем решение данного вопроса облегчается пунктом 2 ст.912 ГК, согласно которому денежная оценка вклада производится по соглашению между участниками [15].

     Таким образом, стороны могут самостоятельно оценить вносимые ими вклады, независимо от их балансовой стоимости. Экспертиза достоверности оценки вносимых неденежных вкладов не требуется.

     По  общему правилу, внесенное товарищами имущество, которым они обладали на праве собственности, а также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы признаются их общей долевой собственностью, то есть с определением доли каждого из собственников в праве собственности. Внесение имущества (принадлежащего товарищу на праве собственности) в качестве вклада в общее имущество товарищей влечет за собой возникновение права собственности на долю в таком имуществе у иных товарищей и утрату права собственности на соответствующую долю у участника, внесшего данное имущество, поэтому переход права собственности на определенное имущество может подлежать государственной регистрации (ст. 3  Закона Республики Беларусь от 22.07.2002 № 133-З "О государственной регистрации недвижимого имущества,  прав  на него и сделок с ним"). Это касается, в частности, недвижимого имущества.

     В тоже время в договоре стороны  могут, например, предусмотреть поступление  объекта недвижимости, построенного в результате совместной деятельности, в собственность одного из товарищей или иные варианты распределения полученной в результате совместной деятельности продукции.

     Кроме того, в состав общего имущества  товарищей также входит и имущество, которое используется товарищами совместно, но права общей долевой собственности на него не возникает, это имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности (на праве хозяйственного владения, оперативного управления, по договору аренды, по договору безвозмездного пользования имуществом и т.п.).

     Общее имущество обособляется от имущества участников договора и учитывается на отдельном балансе одним из товарищей, которому поручено вести бухгалтерский учет (Инструкция по бухгалтерскому учету совместной деятельности, утвержденной Постановлением Министерства финансов Республики Беларусь от 14.12.2006)

     Пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при недостижении согласия - в порядке, устанавливаемом  судом.

     Обязанности товарищей по содержанию общего имущества  и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей, предусматриваются договором.

    Особенности внесения товарищем денежных средств  в качестве вклада общее имущество  товарищей.

    Денежные  средства от участников-резидентов могут  вноситься только в белорусских рублях. Это обусловлено тем, что согласно ст. 141 ГК случаи, порядок и условия использования иностранной валюты на территории Республики Беларусь определяются законодательством, т.е. сама возможность использования иностранной валюты должна следовать из нормативного правового акта. В то же время ни Закон "О валютном регулировании и валютном контроле" от 22.07.2003 г. №226-3 (в ред. от 14.06.2010 г.) ст. 11, ни Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Национального банка от 30.04.2004 г. № 72 (в ред. от 24.05.2010 г.) (далее – Правила №72), ни иные нормативные правовые акты не предусматривают возможности использования иностранной валюты в отношениях между резидентами в случае перечисления одним резидентом Республики Беларусь иностранной валюты другому резиденту в качестве вклада на основании договора простого товарищества. Однако резидент может приобрести в установленном порядке за иностранную валюту необходимое простому товариществу имущество и внести его в качестве вклада.

    Применительно к рассматриваемому договору иностранная  валюта может использоваться в отношениях с резидентами свободных экономических  зон (подп. 25.6 Правил № 72) либо на основании разрешения Национального банка (подп. 25.13 Правил № 72).

    Участник  договора простого товарищества –  нерезидент может внести свой вклад  в иностранной валюте, официальный курс белорусского рубля к которой установлен Национальным банком Республики Беларусь. Однако 30% поступившей от нерезидента иностранной валюты на счета юридических лиц, открытые для аккумулирования денежных средств товарищей и осуществления платежей по общим обязательствам товарищей, подлежит обязательной продаже в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь № 452 от 17.07.2006.

     Следует отметить, что в соответствии с постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 07.04.2009 г. N 41 "Об открытии субсчетов в белорусских рублях и иностранной валюте" участникам простого товарищества, которым в соответствии с договором простого товарищества поручено ведение общих дел товарищей, разрешено открывать субсчета в белорусских рублях и иностранной валюте для аккумулирования денежных средств участников и осуществления платежей по обязательствам товарищества.

    Участник  простого товарищества, которому поручено ведение общих дел товарищей, открывает банковские счета с учетом следующих особенностей:

• представляется дубликат извещения о присвоении УНП, выданный простому товариществу (участникам договора о совместной деятельности);
• дополнительно представляется копия договора простого товарищества, верность которой свидетельствована нотариально или в ином порядке, установленном законодательством.

     Содержание  обязанности товарища действовать  совместно с другими для достижения общей цели обусловлено, разумеется, как характером этой цели, так и конкретным распределением ролей между товарищами. Эта обязанность существует в течение всего срока действия договора, тогда как обязанность по внесению вклада обычно исполняется вскоре после его заключения. Законодательство не предусматривает какой-либо денежной оценки собственно участия товарищей в ведении совместной деятельности. Причины этого очевидны. Во-первых, сами по себе финансовые затраты участника на ведение совместной деятельности не дают адекватного представления о ее успешности, о том, насколько данное лицо содействовало достижению общей цели. Во-вторых, если договор простого товарищества заключен на неопределенный срок, то общий объем затрат на ведение совместной деятельности каждым товарищем вообще невозможно определить при заключении договора.

     Основными правами являются:

• право на участие в управлении и ведении общих дел товарищества;
• право на информацию;
• права, возникшие в отношении общего имущества, в том числе на получение доли прибыли.

     Ведение общих дел товарищей может осуществляться в четырех формах:

     а) каждый из товарищей обладает правом на ведение дел;

     б) поручение ведения общих дел  по соответствующим направлениям (сферам) нескольким товарищам;

     в) определение одного товарища и передача ему полномочий по ведению дел;

     г) совместное ведение дел, то есть заключение сделок всеми товарищами.

     Учитывая, что товарищи, которым поручено ведение  общих дел, действуют от имени  всех участников договора, остальные  товарищи выдают им доверенность на совершение сделок или полномочия таких товарищей удостоверяются договором простого товарищества, совершенным в письменной форме (п. 2 ст. 914 ГК) (данное положение не распространяется на совместное ведение дел).

     Следует отличать ведение общих дел товарищей  на основе доверенности от представительства по договору поручения в хозяйственном обороте, а именно:

     а) по договору поручения поверенный выполняет  заказ (оказывает услугу) иному лицу; товарищ, ведущий общие дела, представляет интересы не только иных лиц, но и свои личные (действует не только от имени иного лица, но и от своего собственного);

     б) поверенный по договору поручения действует  за счет доверителя; товарищ действует  за общий счет, то есть расходы, понесенные им, являются общими расходами сторон договора;

     в) в хозяйственном обороте поверенному обычно выплачивается вознаграждение за его работу; товарищ, ведущий общие дела, отдельного вознаграждения за свою работу не получает (однако иное может быть предусмотрено в договоре);

     г) поверенный обязан исполнить данное ему поручение в строгом соответствии с указаниями доверителя, при этом, учитывая, что у поверенного и доверителя обычно отсутствует единый интерес, данные указания нуждаются в конкретизации условий будущей сделки; товарищи же имеют общий интерес, и в силу этого поручение товарищей стремится к большей свободе в действиях товарища при ведении им общих дел, так как он действует и в своих личных интересах;

     д) поверенный по договору поручения может  отказаться от исполнения взятого на себя обязательства в любое время; товарищ, которому поручено ведение общих дел, в случае отказа от своих полномочий нарушает принятые на себя обязательства.

     При совместном ведении дел для совершения каждой сделки требуется согласие всех товарищей.

     При  осуществлении вида деятельности на основании лицензии по  договору  простого  товарищества  право  на  осуществление этого вида деятельности   принадлежит   его   участнику   (юридическому   лицу   или индивидуальному    предпринимателю,    являющемуся   участником  данного товарищества),  имеющему  соответствующую  лицензию  (п.  54  Положения лицензировании   отдельных   видов   деятельности,  утвержденного  Указом Президента  Республики  Беларусь  от  01.09.2010  N 450 "О лицензировании отдельных видов деятельности").

     Товарищи  самостоятельно в договоре определяют свои обязанности по содержанию общего имущества и порядок возмещения расходов, связанных с выполнением этих обязанностей. Определяя порядок покрытия расходов (а также убытков), возникающих в результате совместной деятельности, участники договора могут, например, установить, что расходы и убытки должны покрываться за счет общего имущества товарищей. Если такого соглашения нет, каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Законодатель подчеркивает недопустимость соглашений, полностью освобождающих кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков (ст. 918 ГК). Такие соглашения признаются ничтожными.

     Соглашение  между товарищами может предусматривать, что лицо, которое своими действиями нанесло убытки, возмещает их в  большем размере, чем остальные  участники.

    Возможен  и такой способ распределения прибыли, который предусматривает ее раздел между всеми товарищами поровну, вне зависимости ни от размера доли товарища, ни от личного участия в деятельности товарищества.

    Кроме того, возможен и такой способ распределения  прибыли, в соответствии с которым один либо несколько товарищей получают не процент от прибыли, а фиксированную сумму. Получение товарищем фиксированной суммы используется в том случае, если товарищ не желает ставить получение своей части дохода в зависимость от ряда случайных факторов и остальные товарищи с этим согласны. Так, например, если один из участников договора простого товарищества в качестве своего вклада в проведение выставки в рамках данного договора вносит право пользования помещением, то он может оговорить в договоре фиксированную сумму своего будущего дохода.