Совместная предпринимательская деятельность

     Следует различать вопрос распределения  прибыли от вопроса распределения  долей в общем имуществе. Например, при совместной деятельности по строительству  объекта недвижимости, в процессе строительства прибыль может возникнуть после реализации данного объекта, и если целью договора является лишь создание объекта недвижимости, то здесь первостепенное значение будет именно определение долей в общем имуществе товарищей, которое целесообразно заранее предусмотреть в договоре. По общему правилу раздел имущества, находившегося в общей собственности товарищей, и возникших у них общих прав требования осуществляется в порядке, установленном статьей 255 ГК.

     В случае если целью договора совместной деятельности является строительство объекта недвижимости с его последующей реализацией или при совместной эксплуатации объекта прибыль возникает в результате реализации или в процессе такой эксплуатации, поэтому здесь важное значение имеет определение долей при распределении прибыли от совместной деятельности [14].

    Неотъемлемым  правом любого товарища является право  на получение информации о деятельности простого товарищества, в том числе  право на ознакомление со всей документацией  по ведению дел (ст. 915 ГК). При этом вне зависимости от того, уполномочен товарищ на ведение общих дел или нет, абсолютно вся документация по ведению дел товарищества (в том числе договоры, переписка, акты приема-передачи имущества, акты сверки обязательств, документы бухгалтерского учета, банковские документы и т.д.) должна представляться ему для личного ознакомления. При этом в договоре должен быть предусмотрен порядок и срок для такого ознакомления, в частности срок, в течение которого товарищ, осуществляющий ведение дел товарищества, обязан предоставить все документы другому товарищу (как по первому его требованию, так и в рамках планового ознакомления с документацией). Отказ от права на информацию или его ограничение, в том числе и по соглашению товарищей, ничтожны. 

4. Ответственность сторон и особенности  прекращения договора простого товарищества.

     Вопрос  ответственности участников договора простого товарищества регулируется ст.917, 920, 923, 924 ГК. При осуществлении совместной деятельности участники могут нести  ответственность перед третьими лицами и друг перед другом. Если договор простого товарищества связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности, товарищи отвечают солидарно по всем общим обязательствам независимо от оснований их возникновения. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе предъявить требование об исполнении обязательств как ко всем должникам совместно, так и к любому из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Не получив полного удовлетворения от одного из товарищей, он имеет право требовать неполученное от остальных, при этом все товарищи остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью (ст. 304 ГК). Исполнение обязательства в полном объеме одним или некоторыми из товарищей освобождает остальных товарищей от исполнения кредитору (п. 1 ст. 306 ГК). Солидарный характер ответственности не может быть устранен соглашением сторон.

     В случае прекращения договора простого товарищества его участники несут  солидарную ответственность по неисполненным  общим обязательствам в отношении третьих лиц.

     Особого внимания заслуживает негласное  товарищество, т.е. товарищество, существование  которого не раскрывается для третьих  лиц. Особенностью договора негласного товарищества является то, что в  отношениях с третьими лицами каждый из участников негласного товарищества отвечает всем своим имуществом по сделкам, которые он заключил от своего имени в общих интересах товарищей. В отношениях между товарищами обязательства, возникшие в процессе их совместной деятельности, считаются общими.

     Договор простого товарищества прекращается вследствие:

• признания кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;
• объявления кого-либо из товарищей экономически несостоятельным (банкротом);
• отказа кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества;
• расторжения договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами;
• выдела доли товарища по требованию его кредитора.

     В вышеперечисленных случаях договором  простого товарищества или последующим  соглашением между товарищами может  быть предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами.

     Кроме того договор прекращается вследствие:

• смерти товарища (объявления его умершим) или ликвидации либо реорганизации участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);
• истечения срока договора простого товарищества.

     При расторжении договора простого товарищества участник, осуществляющий ведение общих дел от имени всех участников, а также ведение бухгалтерского учета общего имущества и операций, связанных с осуществлением совместной деятельности, составляет передаточный акт, разделительный баланс, отчет о деятельности простого товарищества.

    Т.о. по общему правилу договор простого товарищества, как и любой другой договор, в случае изменения состава  участников должен быть прекращен (за исключением оснований, предусмотренных  гл. 24 ГК, - перемена лиц в обязательствах). Тем более это относится к лично-доверительному договору, каковым является договор простого товарищества.

    Однако  предусмотрена возможность сохранения договора простого товарищества и при  изменении состава его участников, если на это указывает договор  простого товарищества, либо в последующем соглашении сторон предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами [15].

    В случае, если участники договора простого товарищества примут решение о необходимости  включения в состав участников нового лица, то они должны будут либо вначале прекратить прежний договор простого товарищества и лишь после этого заключить новый с участием данного лица, либо, не прекращая старый договор, заключить новый (с новым имуществом); в этом случае будут одновременно действовать оба договора, так как данные договора юридически друг с другом никак не связаны.

    Подобный  подход объясняется тем, что ГК не указывает на возможность сохранения действия прежнего договора простого товарищества с включение в него нового товарища.

    В случае прекращения договора простого товарищества или изменения состава его участников при сохранении договора происходит раздел имущества, находящегося в общей собственности товарищей, в порядке, установленном ст. 255 ГК.

    При недостижении согласия между товарищами вопрос решается в судебном порядке [12].

    В случае, если выдел доли в натуре невозможен в силу требования законодательства или без несоразмерного ущерба имуществу, выделяющийся товарищ имеет право  на выплату ему стоимости его  доли другими товарищами. ГК не определяет порядок определения этой стоимости, однако целесообразным представляется ее определение исходя из рыночной цены.

    При этом возможно получение товарищем  и имущества в натуре, большего по стоимости, чем его доля; в этом случае бывший товарищ выплачивает остающимся товарищам денежную или иную компенсацию.

    Аналогичным образом происходит раздел общего имущества  товарищей и при изменении  состава участников простого товарищества по другим основаниям и при прекращении  договора. Кроме того, при прекращении договора простого товарищества:

• товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов (ч. 4 п. 2 ст. 920 ГК);
• вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон (ч. 1 п. 2 ст. 920 ГК).

    Несмотря  на дату принятия решения о прекращении  договора, обязательства, возникшие в связи с договором простого товарищества, считаются прекращенными не с момента принятия решения товарищами, а с момента окончания взаиморасчетов между ними.

    Что же касается выполнения всех взятых по договору обязательств перед третьими лицами, то с момента прекращения договора простого товарищества его участники несут солидарную ответственность по неисполненным общим обязательствам в отношении третьих лиц (ч. 2 п. 2 ст. 920 ГК). Это объясняется тем, что если после принятия решения о прекращении совместной деятельности в рамках договора были приняты длящиеся обязательства перед третьими лицами и невозможно прекратить эти обязательства, то каждый из участников является стороной по этим обязательствам в соответствии с условиями заключенных договоров.

    Также расторжение договора простого товарищества, заключенного на срок или с указанием  достижения цели в качестве отличительного условия, может быть осуществлено по требованию одного из товарищей в  судебном порядке в случаях:

• существенного нарушения договора другими товарищами, под которым понимается нарушение договора, влекущее для товарища такой ущерб, в результате которого он в значительной степени лишается того, на что вправе был рассчитывать при заключении договора (ч. 2 п. 2 ст. 420 ГК);
• если сторона договора простого товарищества, заключенного с указанием срока или с указанием цели в качестве отменительного условия, требует расторжения договора в отношениях между собой и остальными товарищами по уважительной причине с возмещением остальным товарищам реального ущерба, причиненного расторжением договора. При этом понятие "уважительна причина" является оценочным и в законодательстве не разъясняется. Примером таковой может служить переезд товарища на постоянное место жительства в другой регион, если вся деятельность товарищества связана исключительно с определенным регионом, или ограничение правоспособности товарища, вследствие чего он не сможет осуществлять определенные виды (вид) совместной деятельности и например лишение товарища - юридического лица лицензии на право занятия деятельностью, осуществляемой товарищами, либо ограничение собственником (учредителем) правоспособности унитарного предприятия.
• в иных случаях, предусмотренных договором простого товарищества (подп. 2 ч. 1 п. 2 ст. 420 ГК).
 

5. Налогообложение предпринимательской деятельности. 
   

     Согласно  подпункту 5.1.4 пункта 5 статьи 286 Налогового Кодекса Республики Беларусь (далее  – НК) не вправе применять упрощенную систему налогообложения организации  и индивидуальные предприниматели, осуществляющие деятельность в рамках простого товарищества и (или) хозяйственной группы [3]. То есть плательщики, заключившие договоры о совместной деятельности, исчисляют платежи в бюджет в общеустановленном порядке как в отношении деятельности по договору о совместной деятельности, так и в отношении деятельности, осуществляемой каждым участником этого договора самостоятельно.

     Для тех плательщиков, которые до заключения договора о совместной деятельности применяли упрощенную систему налогообложения, возникает ограничение для ее применения, и они обязаны с  начала отчетного периода, в котором был заключен такой договор, перейти на общий порядок налогообложения.

    При исчислении налога на недвижимость участником договора о совместной деятельности, на которого в соответствии с договором  возложено ведение дел в рамках этого договора, применяется общеустановленный порядок определения объекта налогообложения вышеуказанным налогом.

     В соответствии с подпунктом 1.2 пункта 1 Декрета Президента Республики Беларусь от 20 декабря 2007 г. N 9 "О некоторых  вопросах регулирования предпринимательской деятельности в сельской местности" (с изменениями и дополнениями; далее - Декрет N 9) для организаций, филиалов, представительств, иных обособленных подразделений юридических лиц, имеющих отдельный баланс и текущий (расчетный) либо иной банковский счет, и индивидуальных предпринимателей, находящихся (проживающих) в сельской местности, при осуществлении в сельской местности деятельности по производству товаров (выполнению работ, оказанию услуг) предусмотрено освобождение от уплаты налога на прибыль в отношении прибыли и доходов, полученных от реализации товаров (работ, услуг), произведенных (выполненных, оказанных) ими в сельской местности (за исключением прибыли и доходов, полученных от торговой посреднической деятельности), а также налога на недвижимость со стоимости объектов, расположенных в сельской местности.

     Согласно  подпункту 1.1 пункта 1 Декрета N 9 вышеуказанные  организации не вправе применять  особый порядок при:

     - производстве подакцизных товаров;