Конспект лекций по международному частному праву

      При прекращении деятельности предприятия  или проведения им сокращения численности или штатов разрешение, выданное ФМС РФ, теряет силу независимо от окончания срока, на который оно было выдано.

      Разрешение  на привлечение иностранной рабочей  силы - это документ, необходимый для работодателя. Иностранный гражданин-мигрант, въехавший в РФ для осуществления профессиональной деятельности, должен иметь подтверждение на право трудовой деятельности. Оно выдается работнику территориальным органом ФМС РФ по ходатайству работодателя и на основе полученного им разрешения на использование иностранной рабочей силы, Это подтверждение в пределах численности привлекаемой рабочей силы, установленной разрешением ФМС РФ, выдается бесплатно.

      Трудовая  деятельность иностранцев допускается  в РФ на основании трудового договора в соответствии с положениями  российского трудового законодательства (иностранец поступает на работу в учреждение или предприятие и заключает трудовой договор на неопределенный срок либо заключает трудовой договор о работе в РФ на срок, указанный в договоре).

      На  иностранцев распространяются общие  положения трудового законодательства, касающиеся заключения и расторжения трудового договора, заработной платы, рабочего времени, времени отдыха и т. д. Работающие па наших предприятиях и в учреждениях иностранцы подчиняются тем же правилам трудового распорядка, что и российские граждане.

      На  иностранцев полностью распространяются положения законодательства об охране труда, обеспечивающие рабочим и служащим безопасность для жизни и здоровья, постановления, запрещающие сверхурочные работы, и другие правила трудового законодательства.

      Налогообложение иностранных работников совместных предприятий регулируется Законом РФ "О подоходном налоге с физических лиц" от 7 декабря 1991 года. 

      2 вопрос. Внешняя трудовая  миграция.

      Специфическая разновидность выезда российского  гражданина на работу за пределы РФ- это заключение трудового договора с зарубежным работодателем (нанимателем). Речь в данном случае идет о внешней трудовой миграции из России, или об экспорте российской рабочей силы. Ее следует отличать от эмиграции, т.е. переезда гражданина РФ на постоянное место жительства в зарубежную страну с отказом от гражданства РФ или без намерения возвратиться на родину.

      Граждане  РФ, выезжающие на работу за границу  по трудовому договору, заключенному с зарубежными нанимателями, выходят (за некоторыми исключениями) из-под сферы действия российского законодательства. Факт наличия российского гражданства в данном случае не имеет значения. Па них распространяются трудовое законодательство страны приема, а также международные правила трудовой миграции, если, разумеется, государство приема мигрантов признает эти правила.

      Факт  выхода работников-мигрантов из сферы  действия своего законодательства не означает, что государство происхождения  полностью снимает с себя ответственность  за судьбу своих граждан, работающих за рубежом. В Конституции РФ (п.2 ст. 61) имеется -положение о том. что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами. Это закреплено и в ст. 4 Федерального закона о порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую Федерацию от 18 июля 1996 г. Она объясняет, что граждане РФ, пребывающие за ее пределами, находятся под защитой и покровительством РФ. Дипломатические представительства и консульские учреждения РФ обязаны обеспечивать меры по защите ее 1раждан и оказывать им покровительство в порядке, определяемом законодательством РФ и международными договорами РФ.

      Применение  труда российских граждан на территории иностранных государств может иметь место вследствие возникновения трудовых отношений на основании положений либо нашего трудового права, либо на основе трудового контракта, заключаемого с иностранным нанимателем.

      Постоянно проживающий за границей российский гражданин может поступить но договору найма на работу в какое-либо иностранное учреждение или к предпринимателю. Условия труда такого гражданина будут определяться законодательством о труде страны пребывания. Сам факт российского гражданства не влечет за собой применения норм нашего трудового права.

      В соглашениях о международной  трудовой миграции, заключенных РФ с другими странами (например, ФРГ, Швейцария, Китай, Польша, Финляндия, Словакия) предусмотрено временное (обычно до одного года) направление граждан РФ на работу или на работу-стажировку в перечисленные страны с установлением ежегодных квот для российских гостей-рабочих. В каждом соглашении установлены определенные требования к соискателю временной работы (например, профессиональная подготовка, профессиональные навыки, опыт работы по специальности, возраст, состояние здоровья, знание языка и др.). По соглашениям набор на работу, стажировку или обучение проводит непосредственно, бесплатно ФМС РФ.

      Негосударственные организации могут осуществлять деятельность, связанную с зарубежной миграцией, только по разрешению (лицензии) ФМС РФ и ее территориальных органов. Посредническая деятельность в области международной трудовой миграции может осуществляться только российскими юридическими лицами при наличии лицензии,  контроль за соблюдением которой возлагается па ФМС РФ и ее территориальные органы.

      Посреднические  фирмы, получившие государственные  лицензии на трудоустройство за рубежом, обязаны выполнять ряд требований, я частности, касающихся соблюдения прав трудящихся-мигрантов. Так, регистрация граждан, желающих найти работу за рубежом, а также предоставление им анкет должны осуществляться бесплатно. Взимание платы за трудоустройство, включая регистрационный сбор, не допускается. Это же относится к взиманию любых видов предоплаты за содействие в трудоустройстве. Не допускаются также отчисления от заработной платы трудоустраиваемого в пользу фирмы, оказавшей помощь в трудоустройстве.

      Для российских граждан, выезжающих за рубеж  на заработки, особое значение имеют международные правила, закрепленные в конвенциях о правах трудящихся- мигрантов, принятых ООП и МОТ.

      Конвенция ООН о защите прав трудящихся-мигрантов  и членов их семей (1990 г.) содержит следующие  важнейшие положения:

      - запрещена дискриминация мигрантов в сфере труда и трудовых отношений; установлено, что они пользуются не менее благоприятным обращением, чем, то, которое применяется к гражданам государства работы по найму. Это относится как к индивидуальным, так и к коллективным трудовым правам;

      - трудящиеся-мигранты имеют право  создавать профсоюзы в государстве  работы по найму;

      - в странах, где прием на работу  трудящихся-мигрантов сопряжен ограничениями, эти последние должны перестать применяться к трудящимся- мигрантам, проживающим в стране трудоустройства более 5 лет;

      - трудящийся-мигрант не должен  лишаться права на проживание  или получение работы или высылаться  из государства приема только  на основании невыполнения обязательств, вытекающих из трудового договора, если только выполнение такого обязательства не представляло собой одно из условий получения разрешения на работу;

      - по окончании пребывания в  стране работы по найму работник- мигрант и члены его семьи  имеют право перевести, все  свои заработки и сбережения  на родину и вывезти свое  личное имущество и вещи. Высылка из страны не лишает работника-мигранта причитающейся ему заработной платы и иных выплат;

      - государства работы по найму  должны в случае необходимости  выдавать работникам-мигрантам разрешения на временное отсутствие в стране приема, учитывая их особые потребности и обязанности в отношении государства происхождения. Это не должно влиять на разрешение на пребывание и на работу в стране приема;

      - в случае смерти трудящегося-мигранта  или расторжения брака государство  работы по найму должно положительно решить вопрос о предоставлении членам семьи этого мигранта разрешения на жительство;

      - работник-мигрант и члены его  семьи имеют право в любой  момент въехать в государство своего происхождения и остаться в нем.

      Конвенция ООН следующим образом решает вопрос о пребывании работника-мигранта в стране приема, если его трудовая деятельность по тем или иным причинам прекращается до истечении срока разрешения на пребывание в стране. Здесь предусмотрены два варианта:

      1. Работники-мигранты, которым разрешено свободно выбирать вид трудовой деятельности, не считаются утратившими постоянный статус или выданное им разрешение на жительство, если они прекращают работу. Разрешение на жительство не аннулируется, по крайней мере, па протяжении срока, в течение которого они могут иметь прав» на получение пособия по безработице.

      2. Работники-мигранты, которым не разрешено  свободно выбирать трудовую деятельность, не теряют разрешения на жительство в случае прекращения их трудовой деятельности до истечения срока разрешения на работу, за исключением случаев, когда в разрешении на жительство специально оговаривается конкретная трудовая деятельность, для занятия которой они были допущены. Такие работники имеют право на поиски другой работы по найму, участие в общественных работах, на переподготовку в течение оставшегося периода действия их разрешения на работу.

      Работник-мигрант, имеющий право на постоянное жительство, и члены его семьи не высылаются из страны приема, если работник-мигрант не в состоянии продолжать свою работу из-за болезни или увечья. Государство может предусмотреть, что эта норма применяется к мигрантам, только если они проработали в стране приема в течение определенного периода (не свыше 5 лет) со дня выдачи разрешения на постоянное проживание.

      Экземпляр трудового договора должен передаваться работнику-мигранту до его отъезда  или в момент прибытия в страну работы по найму. Он должен извещаться в письменной форме до своего отъезда об общих условиях жизни и работы, ожидающих его в стране трудоустройства. Трудовой контракт должен содержать определенные гарантии защищенности работника. Среди них непременно: условия труда, жизнеобеспечения и процедуры урегулирования споров и рассмотрения жалоб.

      Размер  заработной платы мигрантов (тарифная ставка, должностной оклад, премиальные и прочие надтарифные надбавки) определяется главным образом в индивидуальном трудовом контракте и зависит от «рыночной цены» работника и многих других. факторов. Максимальный размер заработной платы законом не ограничивается, но в тех странах, где установлен государственный общенациональный минимум заработной платы (США, Канада, Франция, Испания, Израиль, Аргентина), она не может быть менее этого минимума. В каждой стране существует особый порядок определения и изменения государственного минимума заработной платы.

      Невыплата заработной платы дает работнику  право расторгнуть трудовой договор. Такое решение работника расценивается как прекращение трудового договора по вине предпринимателя, который обязан выплатить работнику возмещение ущерба.

      Исходя  из общепризнанного положения международного права о том, что физические лица не должны подвергаться налогообложению  в отношении одних и тех  же доходов одновременно на территории страны выезда и страны приема, Россия заключила со многими странами зарубежья договоры об устранении двойного налогообложения (США, Австрия, Финляндия, Норвегия, Швеция, Польша, Кипр и др.).

      Во всех странах предусмотрены еженедельные дни отдыха, праздничные дни и ежегодные оплачиваемые отпуска.

      Стаж  работы по найму за границей российских работников-мигрантов устанавливается по документам, легализованным МИД РФ. Документом, удостоверяющим трудовой стаж за границей, необходимый для получения пенсии по старости, может быть заверенная должным образом копия трудового договора или документ налоговой службы об уплате в период работы за рубежом страховых взносов. В отношении легализации в РФ иностранных документов действуют общие правила о легализации таких документов. Общее правило состоит в том. что консул РФ в соответствующем государстве делав! на документе специальную надпись, которая удостоверяет подлинность подписи должностного лица иностранного государства. Консульская легализация заключается не только в засвидетельствовании подлинности подписи, но и в удостоверении соответствия документов и актов законам соответствующего государства.

      Участники Гаагской конвенции 1961 г (Россия участвует) договорились отменить требование консульской легализации иностранных документов. Вместо такой легализации предусмотрено выполнение единственной формальности: проставление особого штампа-апостиля - органами государства, выдавшего удостоверяемый документ. Апостиль - это единая для всех государств-участников указанной конвенции, удостоверительная надпись на документе. Она проставляется на самом документе или на отдельном скрепляемом с ним листе.