Лекции по "Международному частному праву"

      4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения или закон автономии воли  - означает применение права того государства, которое выберут сами стороны – участники гражданского правоотношения.

      5. Закон места совершения акта  - означает применение права того государства, на территории которого совершен гражданско-правовой акт (завещание, выписана доверенность, подписан договор и т.д.). Это обобщенная формула прикрепления и в таком виде она используется нечасто, т.к. «гражданско-правовой акт» - это широкое понятие, охватывающее многообразные гражданско-правовые действия. Поэтому данная формула конкретизируется в зависимости от того, о каком виде акта идет речь.

      5.1 Закон места совершения договора;

      5.2 Закон места исполнения договора;

      5.3 Закон места совершения брака;

      5.4 Закон места причинения вреда;

      6. Закон страны продавца - означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Закон страны продавца – это обобщенная формула прикрепления, под которой понимается закон места производственной деятельности стороны договора.

      7. Закон, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано – обычно применяется для решения вопросов в сфере договорных обязательств, но иногда его используют в качестве общего подхода для регулирования всех гражданско-правовых отношений с иностранным элементом.

      8. Закон суда – означает применение права того государства, где рассматривается спор. Общепризнанной сферой применения этого принципа является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руководствуется своим процессуальным правом. В порядке исключения суд может применить нормы иностранного процессуального права, если это специально оговорено в законе или международном договоре.

      Перечень  рассмотренных формул прикрепления не является исчерпывающим – это наиболее типичные и обобщенные формулы, наиболее часто применяемые для регулирования гражданско-правовых отношений международного характера.

      В зависимости от механизма создания и применения существует два вида коллизионных норм: внутренние и договорные.

      Внутренние  коллизионные нормы  – это нормы, которые  государство разрабатывает  и принимает самостоятельно в пределах своей юрисдикции. Они содержатся во внутренних законодательных актах соответствующего государства. В РФ такие нормы сосредоточены в основном в двух отраслевых законодательных актах: в гражданском и семейном кодексах.

      Вторая  разновидность коллизионных норм – договорные, которые представляют собой единообразные коллизионные нормы, созданные на основе международных соглашений как результат согласованной воли договаривающихся государств. Договорные коллизионные нормы отличаются от внутренних не только по механизму создания, но и по механизму применения.

      По  способу регулирования коллизионные нормы подразделяются на императивные, диспозитивные и альтернативные. Императивные – это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон гражданского правоотношения.

      Диспозитивные – это нормы, которые, устанавливая общее  правило выбора права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не установили иного правила.

      Альтернативные  – это нормы, которые  предусматривают  несколько правил по выбору права данного  гражданского правоотношения. Правоприменительные органы, а также стороны могут применить любое из правил предусмотренных такого рода нормами.

      Необходимо  различать генеральные (основные) и  субсидиарные (дополнительные) коллизионные нормы. Генеральная – это норма, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения. Субсидиарная – это норма, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права тесно связанных с главным. Она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено, или оказалось недостаточным для установления компетентного правопорядка. 

3. ПРИМЕНЕНИЕ  НОРМ МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА

      Гражданский кодекс РФ закрепляет положения, обязывающие  применять иностранное право в определенных случаях. К такого рода случаям относятся: при наличии прямых предписаний о применении иностранного права в национальном праве; национальное право предусматривает общие принципы, на которых строится применение иностранного права; применение иностранного права осуществляется в соответствии с общепризнанными принципами международного права. Помимо этого законодательно закреплено несколько важных положений в отношении правил установления содержания иностранного права. В этих целях суду предоставляется несколько способов получения информации о содержании иностранного права:

1. Суд по собственной инициативе может обратиться с запросом в Министерство юстиции РФ или иные компетентные органы;
2. Допросить в качестве свидетелей специалистов в области иностранного права;
3. Установить содержание иностранного права посредством доказательств, представленных самими сторонами.

      В случае если все описанные меры по установлению содержания иностранного права окажутся безрезультатными, то суд вправе применять коллизионный принцип - закон суда.

      Кроме оснований применения иностранного права международное частное право определяет и ряд ограничений применения иностранного права, которые законодательно закреплены правовыми системами разных государств.

     Одной из старейших норм международного частного права, известных в МЧП РФ, является положение, ограничивающее применение иностранного права по признаку нарушения интересов экономической, политической, социальной, этнографической и других систем, в совокупности образующих публичный порядок государства. Это положение носит название «оговорки о публичном порядке» и имеет законодательное закрепление в нормативных актах РФ, содержащих коллизионные нормы.

      Оговорка  о публичном порядке  – это установленное  законодательством  РФ ограничение в  применении иностранного права, когда его применение несовместимо с основами российского правопорядка (публичного порядка).

      Практика  применения оговорки о публичном  порядке не имеет широкого применения в деятельности российских судов, как, впрочем, и сама практика применения коллизионных норм или вопросов, возникающих при их применении.

      Оговорка  о публичном порядке – институт МЧП, присущий практически всем правовым системам. Вместе с тем, содержащие данной категории различно для стран континентальной Европы и для Англии и США. Существуют две концепции оговорки о публичном порядке: «негативная» и «позитивная».

      Негативная  оговорка означает невозможность  применения иностранного права, если такое применение наносит урон или представляет существенную опасность интересам данного государства.

      Позитивная  оговорка означает невозможность применения иностранного права в связи с наличием в определенной правовой системе императивных материальных норм, не допускающих «вмешательства» иностранного права в регламентацию правоотношений, уже регулируемых данными материальными нормами.

      Другим  ограничением применения иностранного права является положение об «обходе закона». «Обход закона», так же, как и оговорка о публичном порядке, является основанием для неприменения иностранного права в случае, когда коллизионная норма делает обязательным его применения.

        «Обход закона»  - это волеизъявление  сторон, выраженное  в подчинении правоотношения иностранному праву с целью избежать применения внутренней материальной правовой нормы.

      Однако, несмотря в целом на отрицательное  отношение к «обходу закона», в законодательстве некоторых стран существуют специальные нормы, закрепляющие эту категорию МЧП.

      «Обратная отсылка» – это  ситуация, при которой  коллизионная норма  одной правовой системы  в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней – на исходную правовую систему.

      Существует  два варианта отношения к обратной отсылке: признавать обратную отсылку, то есть применять национальное право, которое первоначально указало на компетенцию иностранного правопорядка, и не признавать, то есть применять иностранное материальное право без учета коллизионных норм.

      Обратная  отсылка обусловлена наличием в  каждой правовой системе коллизионных норм, одинаковых по объему (т.е. регулирующих одни и те же правоотношения), но различных по коллизионным привязкам.

      Сегодня проблема обратной отсылки решается либо посредством включения специальных статей в законы государства, либо  путем закрепления международных договоров, содержащих положения об обратной отсылке.

      В России обратной отсылке посвящена Статья 1190. Обратная отсылка Гражданского кодекса:

      1. Любая отсылка  к иностранному  праву в соответствии  с правилами настоящего  раздела должна  рассматриваться  как отсылка к  материальному, а  не к коллизионному  праву соответствующей страны, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи.

      2. Обратная отсылка  иностранного права  может приниматься  в случаях отсылки  к российскому  праву, определяющему  правовое положение  физического лица (статьи 1195 - 1200).

      Проблема  обратной отсылки возникла перед  судами ряда государств во второй половине XIX в., когда при рассмотрении споров в силу двусторонней коллизионной нормы  требовалось применять иностранное  право. Эти проблемы возникают в  случаях, когда отечественное право отсылает к иностранному праву, а из коллизионных норм последнего вытекает необходимость обращения вновь к отечественному праву или к праву третьей страны. В российское гражданское законодательство правило об обратной отсылке включается впервые. Такого правила не было ни в Основах гражданского законодательства, ни в ГК РСФСР, однако в отечественной литературе существовали разные точки зрения о целесообразности принятия обратной отсылки. Новое регулирование соответствует международной практике и современной доктрине, особенно в части, касающейся договорных обязательств, хотя законодательство различных государств решает сложную проблему обратной отсылки неоднозначно. Положения об обратной отсылке предусмотрены в Законе о международном частном праве Грузии от 29 апреля 1998 г., а также содержатся в законодательстве Германии, Венгрии, Польши и других стран. По закону Швейцарии применение обратной отсылки ограничивается некоторыми случаями, связанными с применением швейцарского права. Так же как в Швейцарии применение обратной отсылки только в конкретных, определенных законом случаях предусмотрено законами Италии, Португалии, Швеции, штата Луизиана (США), Азербайджана (по Закону от 6 июня 2000 г.). По этому пути пошло и российское законодательство.

      3. В пользу принятия обратной отсылки приводился довод о том, что суть применения коллизионных норм состоит в выборе правовой системы, с которой правоотношение имеет наиболее тесную связь.

      Пункт 2 статьи 1190 предусматривает исключения из этого общего правила. Исключения предусмотрены в отношении двух категорий случаев или, иными словами, при наличии двух условий. Во-первых, в отношении случаев, когда нормы иностранного права отсылают конкретно к российскому праву, а не к праву какой-то третьей страны. Таким образом, отсылки к праву третьей страны в соответствии с этой нормой части третьей ГК вообще не допускаются. Во-вторых, в случае отсылки к российскому праву устанавливается, что обратная отсылка может применяться в случаях отсылки к положениям, определяющим правовое положение физического лица.

      Конкретно речь идет о статьях, определяющих личный закон физического лица (ст. 1195 ГК): право, подлежащее применению при определении  гражданской правоспособности физического  лица (ст. 1196 ГК), право, подлежащее применению при определении гражданской дееспособности физического лица (ст. 1197 ГК), право, подлежащее применению при определении прав физического лица на имя (ст. 1198 ГК), право, подлежащее применению к опеке и попечительству (ст. 1199 ГК), право, подлежащее применению при признании физического лица безвестно отсутствующим и при объявлении умершим (ст. 1200 ГК).

      В России применение в случаях, касающихся определения личного закона физического  лица, российского права при отсылке  к нему иностранного права способствует большей стабильности и определенности в отношении установления прав личности, не говоря уже о том, что это облегчает задачу суда. Употребление обратной отсылки в отношении правового положения физического лица отражает и общую тенденцию части третьей ГК, исходящей из критерия наличия тесной связи соответствующих отношений с применяемым правом.

      Отсылка к праву третьей  страны – это ситуация, при которой коллизионная норма одной правовой системе в качестве применимой указывает на другую правовую систему, а коллизионная норма последней – на правовую систему третьего государства. 

МАТЕРИАЛ  ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО АНАЛИЗА ПО ТЕМЕ 3:

СТ. 1195, 1191, 1190, 1993 ГК РФ. 
 

ЛЕКЦИЯ 4: ОБЩИЕ ПОНЯТИЯ  МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА 

1. Квалификация  в МЧП. «Скрытые коллизии».
2. Взаимность и ее виды. Реторсии.