Право собственности в международном частном праве

Международная ФПГ  «БелРусАвто», созданная в 1997 году, координирует сотрудничество между  моторостроительными и автомобильными заводами России и Беларуси. В 1998-2002 годах компания провела программу  «Дизельное автомобилестроение», согласно которой «БелРусАвто» приобрела 309 единиц технологического оборудования для Минского автозавода и двух заводов  ОАО «Ярославский автодизель». Теперь реализуется программа «Развитие  дизельного автомобилестроения на период до 2008 года».  

Поскольку в структуре  Союзного государства не предусмотрено  механизмов взаимной защиты инвестиций, то инвестиции МФПГ «БелРусАвто» может  в России быть национализированным  и экспроприированным по российским законам, которые весьма часто и  радикально изменяются.  

Наиболее гибким инструментом регулирования инвестиционных отношений являются двусторонние международные  соглашения о взаимном поощрении  и защите иностранных капиталовложений. Цель таких соглашений — обеспечить на территории одного договаривающегося  государства максимальную защиту капиталовложений другого договаривающегося государства, предоставление гарантий беспрепятственного вывоза валютной части прибыли и  гарантий от некоммерческих рисков. В  двусторонних международных договорах  о взаимной защите инвестиций предусматривается  взаимная обязанность государств не проводить принудительного изъятия  капиталовложений путем национализации, реквизиций или конфискации в  административном порядке. Инвестиционные споры должны рассматриваться в  арбитражном порядке. Двусторонние соглашения о взаимной защите и поощрении  инвестиций связывают большинство  государств мира (РФ заключила более 30 подобных соглашений — с Финляндией, Францией, Канадой, США, Италией, Австрией, Данией, Грецией и др.). 

Инвестированию иностранного капитала в экономику принимающего государства в значительной степени  способствуют соглашения об избежании  двойного налогообложения. Эти соглашения призваны разделить налоговую юрисдикцию государств, согласовать наиболее важные в налоговом праве термины, установить круг налогооблагаемых доходов и  налоговый режим. Все это создает  дополнительные гарантии для иностранных  инвесторов. Россия участвует почти  в 90 двусторонних соглашениях об избежании  двойного налогообложения (с Великобританией, Канадой, Кипром, Испанией, Италией, Бельгией, Австрией, Японией, ФРГ, США и др.). 

В большинстве государств отсутствует кодифицированное национальное законодательство об иностранных инвестициях - к ним применяется общее законодательство (антимонопольное, антитрестовское, налоговое, гражданское, валютное, банковское). Специальные  законодательные акты об иностранных  инвестициях приняты практически  во всех государствах и устанавливают  порядок инвестирования, правовой режим  иностранной собственности, организацию  иностранных капиталовложений, режимы иностранных инвестиций, льготы для  них, полную и безусловную правовую защиту иностранных инвесторов. 

Каждое государство  самостоятельно устанавливает порядок  допуска иностранного капитала на свою территорию — в одних странах  действует разрешительная или лицензионная система (Индия, страны Латинской Америки), в других установлен режим свободного допуска иностранного капитала. Государства, проводящие политику наиболее активного  привлечения иностранного капитала, принимают специальные инвестиционные кодексы (Китай, Польша, Венгрия, Аргентина, Мексика). Повсеместно правовое регулирование  иностранных инвестиций осуществляется не коллизионным метолом, а непосредственно  материально-правовым (в основном с  использованием национальных материально-правовых норм). 

В любом случае принимающее  государство обязано создавать  для иностранных инвесторов стабильные, равноправные, благоприятные и гласные  условия. Договор 1994 г. к Энергетической хартии предписывает принимающим государствам устанавливать для иностранных  инвесторов национальный режим или  режим наибольшего благоприятствования. Изъятия из этих режимов должны быть сведены к минимуму. Как правило, в национальном законодательстве предусмотрено несколько видов режимов иностранного инвестирования. Кроме режимов наибольшего благоприятствования и национального, может устанавливаться и особо льготный (преференциальный) режим. Преференциальный режим предусматривается для иностранных инвесторов, производящих инвестирование в особо крупных размерах либо в особо важные и капиталоемкие отрасли национальной экономики. Такой режим предполагает предоставление определенных льгот: освобождение от некоторых налогов и сборов, от налога на прибыль, предоставление особых гарантий на случай национализации. 

В законодательстве большинства государств есть «дедушкина» (стабилизационная) оговорка о применении к иностранным инвесторам более  благоприятного для них законодательства. В законодательстве Армении, Молдовы, Казахстана закреплено положение о  том, что, если новое законодательство ухудшает положение иностранного инвестора, к нему применяется автоматически  прежнее законодательство вплоть до истечения срока инвестиционного  соглашения. В российском законодательстве 4дедушкина» оговорка сформулирована несколько иначе: иностранный инвестор в случае ухудшения своего положения  вследствие изменения законодательства сам должен обратиться в компетентные органы с требованием о применении к нему прежнего законодательства. 

Принимающие государства, как правило, устанавливают возможность  ограничения допуска иностранного капитала: запрещение допуска иностранных  инвестиций в определенные отрасли  экономики; введение особого контроля за допуском иностранного капитала к  разработке недр и естественных ресурсов; обязательное долевое участие государства  в создаваемых иностранными инвесторами  предприятиях; установление специального фискального режима; определение  концессионной политики. 

Серьезным препятствием для осуществления иностранного инвестирования является проблема национализации имущества иностранных частных  лиц. В современном международном  праве признается недопустимость национализации имущества иностранного государства  и правомерность национализации иностранной частной собственности. Проведение национализации — это  право каждого суверенного государства. Условия и основания проведения национализации устанавливаются во внутригосударственном праве. С  точки зрения правовой природы национализация представляет собой акт суверенной государственной власти, социально-экономическую  меру общего характера, а не наказание  отдельных лиц. В современном  праве и практике закреплена безусловная  обязанность государства выплатить  иностранному лицу быструю, эффективную  и адекватную компенсацию в случае национализации его собственности. Двусторонние договоры о взаимной защите инвестиций, как правило, предусматривают  отказ принимающего государства  от принудительного изъятия иностранных  капиталовложений путем национализации, конфискации или реквизиции в  административном порядке. 

В России отсутствует  систематизированное инвестиционное законодательство. Правовой базой выступают  специальные федеральные законы «О соглашениях о разделе продукции» 1995 г., «Об иностранных инвестициях» 1999 г., «Об иностранных инвестициях  в форме капиталовложений» 1999 г., отдельные отраслевые законы, указы  Президента и постановления Правительства; во многих субъектах Федерации принято  собственное инвестиционное законодательство. 

Под иностранными инвестициями понимается вложение иностранного капитала в объекты предпринимательской  деятельности на территории РФ в виде объектов гражданских прав, принадлежащих  иностранному инвестору, — деньги, ценные бумаги, иное имущество и  имущественные права, имеющие денежную оценку, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, услуги и информация. Иностранные инвесторы  на территории РФ пользуются национальным режимом. Изъятия из него могут быть установлены только федеральным  законом и только в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов  других лиц, обороны и безопасности РФ. В интересах социально-экономического развития отдельным иностранным  инвесторам может быть предоставлен преференциальный режим. 

Российское законодательство закрепляет целый комплекс мер, гарантирующих  стабильность правового положения  иностранных инвесторов: правовую защиту на территории РФ; различные формы  осуществления инвестиционной деятельности; возможность передачи прав и обязанностей иностранного инвестора другому  лицу; защита от неблагоприятного изменения  законодательства; свободный перевод  прибыли за границу; обеспечение  надлежащего разрешения инвестиционных споров; право на приобретение ценных бумаг и участие в приватизации; предоставление прав на недвижимое имущество. 

В свое время национализация, произведенная в России после  Октябрьской революции, была признана другими государствами в соответствии с двусторонними международными соглашениями: договоры между СССР и Германией (1922 г.), США (1933 г.), Норвегией (1959 г.), Швецией (1941 и 1964 гг.), Данией (1964 г.), Великобританией (1968 г.). Принцип  взаимного зачета финансовых и имущественных  претензий, возникших до 9 мая 1945 г., положен в основу Соглашения между  РФ и Францией об окончательном урегулировании взаимных финансовых и имущественных  претензий 1997 г. 

Французская сторона  обязалась не предъявлять и не поддерживать требований, касающихся претензий по займам и облигациям, интересам и активам, в отношении  которых французские лица были лишены права собственности или владения, претензий по долгам царского правительства  и правительства СССР. Россия со своей стороны обязалась не предъявлять  требований в отношении ущерба, причиненного во время интервенции 1918— 1922 гг., требований в отношении активов во Франции  и преданного золота (в том числе  «колчаковского» золота). 

В возмещение претензий  Россия должна была до 2000 г. выплатить  Франции определенную сумму. Полученные средства должны быть распределены во Франции среди французских физических и юридических лиц по французскому праву. Соответственно, у французских  держателей облигаций по российским займам и лиц, собственность которых  была национализирована в России без выплаты компенсации, должны возникнуть соответствующие отношения  с правительством Франции, а не России. 

В современном российском законодательстве сохраняется право  РФ на национализацию, но устанавливается  принцип быстрой, адекватной и эффективной  компенсации в пользу иностранного собственника. Выплата компенсации  производится в той валюте, в которой  было произведено инвестирование, либо в любой другой валюте по желанию  инвестора. К спорам о национализации должно применяться российское право, а сами споры — рассматриваться  в российских правоприменительных  органах. Естественно резко отрицательное  отношение иностранных инвесторов к подобным установлениям нашего национального права и их нежелание  рисковать своими капиталами, вкладывая  их в российскую экономику. Право  РФ на национализацию является серьезным  тормозом притока иностранных капиталовложений. 

В пакете Соглашений Всемирной торговой организации (ВТО), которые будет необходимо принять  России при вступлении в ВТО, важное место занимает Соглашение по связанным  с торговлей инвестиционным мерам (ТРИМС) (далее Соглашение ТРИМС), условия  которого требуют комментариев в  связи с проблемой адаптации  его российским законодательством.  

На данном этапе  экономического развития России вряд ли нужно доказывать важность решения  проблемы привлечения прямых иностранных  инвестиций (ПИИ). Они призваны восполнить острый недостаток отечественных капиталовложений, передовой технологии и управленческого  опыта в условиях хозяйствования по рыночной модели. Соглашение ТРИМС  непосредственно затрагивает условия  привлечения и функционирования ПИИ. В преамбуле Соглашения подчеркнуто, что оно способствует «облегчению  иностранных инвестиций, с тем  чтобы ускорить экономический рост всех торговых партнеров…, обеспечивая  в то же время свободу конкуренции».  

Цель Соглашения - защита интересов иностранного инвестора  на территории принимающей инвестиции страны. При этом сфера охвата Соглашения распространяется на «инвестиционные  меры, связанные только торговлей  товарами» (ст. 1). Защита инвестора и  его инвестиций достигается тем, что страны - члены ВТО обязуются  не применять к предприятиям с  иностранным капиталом инвестиционные меры, которые несовместимы с положениями  статьи III ГАТТ-1994 г. в отношении предоставления национального режима или статьи XI, касающейся запрета на применение количественных ограничений. Имеются  в виду обязательные или принудительные меры, применяемые к предприятиям с иностранным капиталом на основе законов или административных распоряжений. При этом следует учитывать, что  ст. XI ГАТТ прямо оговаривает, что  «ни одна из стран-участниц не должна устанавливать на ввоз любого товара с территории другой страны-участницы  или на ввоз или продажу для  экспорта любого товара, предназначенного для территории другой страны-участницы, никаких запрещений или ограничений, будь то в форме квот, импортных или экспортных лицензий или других мер, кроме таможенных пошлин, налогов или других сборов».  

В Приложении к Соглашению содержится иллюстративный, но не исчерпывающий  перечень связанных с торговлей  инвестиционных мер, которые рассматриваются  как несовместимые с указанными выше нормами ГАТТ. Важно обратить внимание на оговорку «не исчерпывающий  перечень», что предполагает дальнейшее увеличение перечня мер, требующих  запрета в странах, привлекающих ПИИ.  

В число фактически запрещенных входят следующие меры:  

• требование закупки  или использования в процессе производства предприятия с иностранным  участием конкретных товаров отечественного происхождения в определенных объемах  или определенной стоимостью («требование  местного компонента» - «local content requirement»);