Шпаргалка по "Международному частному праву"

2. обычаи.

Обычаи - это правила, которые сложились давно, систематически применяются, хотя и нигде не зафиксированы. Этим обычай отличается от нормы закона. Обычаи, в основе которых лежат принципы суверенитета и равенства государств, обязательны для всех стран; что же касается других обычаев, то они обязательны для того или иного государства в случае, если они им в какой-либо форме признаны. Виды:

• Международные обычаи, основанные на последовательном и длительном применении одних и тех же правил, наша доктрина и практика рассматривают в качестве источников международного публичного, а также международного частного права.  
  
• Торговые обычаи широко применяются странами в международной торговле и в области торгового мореплавания.

То, что в нашей стране обычаи признаются в качестве источника  международного частного права, проявилось, в частности, в следующем: постоянный арбитражный орган - МКАС (ранее именовавшийся  Внешнеторговой арбитражной комиссией - ВТАК) при разрешении споров учитывает  торговые обычаи. В Законе о международном  коммерческом арбитраже 1993 года предусмотрено, что третейский суд принимает  решение с учетом того, что этот суд разрешает споры на основе торговых обычаев (п.3 ст.28).  
Обычаи применяются арбитражным судом в тех случаях, когда это обусловлено в договоре, из которого возник спор, и тогда, когда к обычаям отсылает норма права, подлежащего применению к спорному правоотношению, а также если применение обычая основывается на положениях международного договора, действующего в отношениях между государствами, к которым принадлежат стороны в споре. Кроме того, в арбитражной практике допускается применение торговых обычаев и в случаях, когда в нормах права, подлежащего применению к спорному вопросу, не содержится необходимых указаний, а обращение к торговому обычаю вытекает из характера условия, относящегося к спору, например условия, обозначенного одним из распространенных в международной торговле терминов "франко", "фоб", "сиф" и т.п. Вследствие расхождения в содержании торговых обычаев, применяемых в отдельных странах, в практике МКАС принимается во внимание (при установлении содержания обычая) опыт внешнеторговых отношений между соответствующими странами и практика применения сторонами обычно принятых в торговых отношениях условий, связанных с обычаем, необходимость в обращении к которому возникла при разбирательстве спора.  
  От обычаев следует отличать обыкновения, складывающиеся в практике торговых сделок и определяющие детали этих сделок. С торговыми обыкновениями приходится сталкиваться в области морских перевозок. Они складываются, например, в портах. Обыкновения могут регулировать взаимоотношения сторон только в тех случаях, когда стороны в той или иной форме признали необходимым применение обыкновений какого-либо морского порта.  
  МКАС в соответствии с Законом о международном коммерческом арбитраже 1993 года (п.3 ст.28) и своим Регламентом учитывает торговые обычаи, применимые к конкретной сделке.

7. Понятие, структура и виды коллизионных  норм

Коллизионная  норма—это норма, определяющая, право какого государства должно быть применено к данному частноправовому отношению, осложненному иностранным элементом. Особенности:

• коллизионная норма сама по себе не дает ответа на вопрос, каковы права и обязанности сторон данного правоотношения, а лишь указывает компетентный для этого правоотношения правопорядок, определяющий права и обязанности сторон 
• как норма отсылочная она применяется только вместе с теми материальными частноправовыми нормами, к которым отсылает.

  Структура: отвечает функциональному назначению коллизионного права, призванного обеспечить выбор права, компетентно регулировать частное правоотношение, осложненное иностранным элементом. Она состоит из двух элементов:

• объема - указание вида частного пра- воотношения с иностранным элементом
• привязка —это указание на право, подлежащее применению к данному правоотношению.

Такое двухчленное строение коллизионной нормы соответствует структуре правовых норм вообще, которые состоят из двух частей — гипотезы и диспозиции (или гипотезы и санкции). Теория права исходит из того, что традиционная трехчленная структура (гипотеза, диспозиция, санкция) характеризует лишь так называемую логическую норму, устанавливаемую путем логического анализа действующего права. Реальная же правовая норма, выраженная в тексте нормативного акта, имеет двухчленную структуру—гипотеза и диспозиция (или гипотеза и санкция). Точно так же логическая коллизионная норма имеет трехчленную структуру. Ее третий элемент — санкция — лежит в сфере частного права.

• Гипотеза — часть нормы, указывающая на те условия, т. е. фактические обстоятельства, при наличии которых применяется норма;
• диспозиция—часть нормы, указывающая на те юридические последствия, которые наступают при наличии предусмотренных в гипотезе условий.

виды:

1. По форме коллизионнной привязки:

• односторонние - такая норма, привязка которой прямо называет право страны, подлежащее применению (российское, украинское, польское, английское и т. д.). Как правило, односторонняя норма указывает на применение права своей страны. На основе односторонних норм сложилось французское коллизионное право. Реже к односторонним нормам обращаются международные договоры.

• двусторонние - Ее привязка не называет право конкретного государства, а формули- рует общий признак (принцип, правило), используя который можно выбрать право. Поэтому привязку двусторонней нормы называют формулой прикрепления.

В процессе толкования из односторонней нормы можно сформулировать двустороннюю.

2. По форме выражения воли законодателя:

• Императивные—это нормы, которые содержат категорические предписания, касающиеся выбора права, и которые не могут быть изменены по усмотрению сторон частного правоотношения (п. 1 ст. 1224 ГК РФ является примером такой нормы).

• Диспозитивные — это нормы, которые, устанавливая общее прави- ло о выборе права, оставляют сторонам возможность отказаться от него, заменить другим правилом. Диспозитивные нормы действуют лишь постольку, поскольку стороны своим соглашением не договорились об ином правиле.
• Альтернативные — это нормы, которые предусматривают несколько правил по выбору права для данного, т. е. указанного в объеме этой нормы, частного правоотношения.

• Простая альтернативная коллизионная норма —в ней все альтернативные привязки равнозначны, любая из них может быть применена; обычно они соединяются союзом «или».
• Сложная альтернативная коллизионная норма —в ней альтернативные привязки соподчинены между собой.

• генеральная (основная) привязка, которая формулирует общее главное правило выбора права, предназначенное для преимущественного применения, и субсидиарная (дополнительная) привязка, которая формулирует еще одно или несколько правил выбора права, тесно связанных с главным: она применяется тогда, когда главное правило по каким-либо причинам не было применено или оказалось недостаточным для выбора компетентного правопорядка.

8. Основные формулы прикрепления.

Формула прикрепления лежит  в основе привязки двусторонней коллизионной нормы. Применение формулы к конкретным фактическим обстоятельствам ведет к выбору права того государства, которое компетентно регулировать конкретное трансграничное частноправовое отношение, указанное в объеме этой нормы. Каждое государство создает свое коллизионное право, исходя из собственных интересов, из особенностей своего исторического, национального, культурного развития и т. д. Формулы прикрепления—это наиболее типичные, максимально обобщенные правила, которые чаще всего используются для построения коллизионных норм. Их называют коллизионными принципами, коллизионными критериями или типами коллизионных привязок.

1. Личный закон (lex personalise — наиболее распространенная формула прикрепления, применяемая для разрешения коллизий законов разных государств. Существует два варианта личного закона: а) национальный закон, или закон гражданства (lex nationalis, lex patriae), означает применение права того государства, гражда- нином которого является участник частноправового отношения; б) закон места жительства (lex domicilii) — означают применение права того государства, на территории которого участник частно- правового отношения проживает. Личный закон —это закон физи- ческих лиц и поэтому используется прежде всего для определения правового положения физических лиц — субъектов частноправо- вых отношений: право- и дееспособности, личных прав (права на имя, место жительства, на честь и т. п.). Широко применяется личный закон в сфере семейно-брачных и наследственных отношений, в частности по поводу движимого имущества.

2. Закон юридического  лица (lex societatis)—формула прикрепления, широко используемая при решении коллизий законов, связанных с правовым положением иностранного юридического лица. Она предусматривает применение права того государства, которому принадлежит юридическое лицо. Так как его принадлежность государству выражается в термине «национальность» юридического лица, то данная формула иногда звучит как «закон национальности юридического лица».

3. Закон места  нахождения вещи (lex rei sitae) —одна из первых формул прикрепления, сложившихся в практике международного частного права. Она означает применение права того государства, на территории которого находится вещь, являющаяся объектом частноправовых отношений. Если сущность этой формулы прикрепления не изменилась с древних времен (правда, менялось юридико-философское обоснование ее применения), то сфера ее использования серьезно изменилась. Когда-то закон места нахождения вещи применялся исключительно к недвижимости, в настоящее время в сферу его действия включается и движимое имущество.

4. Закон, избранный сторонами гражданского правоотношения (lex voluntatis), означает применение права того государства, которое выберут сами стороны—участники частного правоотношения. Такой способ выбора права используется лишь в одной группе частных правоотношений — в договорных обязательствах. Хотя эта формула прикрепления возникла относительно недавно (конец XIX в.), она в настоящее время является общепризнанной.

5. Закон места  совершения акта (lex loci actus) — формула прикрепления, означающая применение права того государства, на территории которого совершен частноправовой акт (например, составлено завещание, выписана доверенность, заключен брак и т. д.). Это обобщенная формула прикрепления, и в таком виде она используется нечасто. Классический случай применения данной формулы в обобщенном виде —при разрешенииколлизий законов, связанных с формой частноправового акта: форма акта подчиняется закону места совершения

5.1. Закон места  совершения договора (lex loci contractus) — наряду с законом места нахождения вещи является одной из первых привязок, исторически сложившихся в коллизионном праве, и означает применение права государства, где заключен договор. Используется данная привязка для регулирования обязательств, вытекающих из частноправовых договоров: купли-продажи, подряда, мены и пр.

5.2. Закон места  исполнения договора (lex losi solutionis) означает применение права того государства, где обязательство, вытекающее из договора, подлежит исполнению. Как формула прикрепления закон места исполнения обязательства используется так же, как и предыдущий, для регулирования договорных частноправовых обязательств. В таком виде эта формула прикрепления сложилась и применялась в немецком праве.

5.3. Закон места  совершения брака (lex loci celebrationis) означает применение права того государства, на территории которого заключен брак. Это очень распространенная формула прикрепления. Она используется, как правило, при регулировании вопросов, связанных с формой заключения брака.

5.4. Закон места  причинения вреда (lex loci delicti commissi) означает применение права того государства, на территории которого был причинен вред. Используется эта привязка для выбора права, компетентного регламентировать обязательства, возникающие вследствие причиненного вреда (деликтные обязательства).

6. Закон страны  продавца (lex venditoris) означает применение права того государства, которому принадлежит продавец. Это относительно новая (нормативное закрепление получила во второй половине XX в.), но наиболее распространенная формула прикрепления, используемая для регулирования договорных обязательств. Она была положена в основу Гаагской конвенции 1955 г. о праве

7. Закон наиболее  тесной связи (Proper Law) означает применение права того государства, с которым данное правоотношение наиболее тесно связано. Чаще всего эта формула прикрепления ис- пользуется тогда же, когда и закон страны продавца, для решения коллизионных вопросов в сфере договорных обязательств. Но иногда ее используют в качестве общего подхода для регулирования всех частноправовых отношений с иностранным элементом

8. Закон суда (lex fori)—формула прикрепления, решающая коллизию права в пользу права того государства, где рассматривается частноправовой спор (в суде, арбитраже, третейском суде или в ином органе). Согласно этой формуле суд или иной правопри-

Глава 5. Коллизионные нормы 135

менительный орган должен руководствоваться правом своей страны, несмотря на наличие иностранного элемента в составе частнопра- вового отношения. Общепринятой сферой применения закона суда является международный гражданский процесс: суд, рассматривая гражданские дела с участием иностранного элемента, всегда руко- водствуется своим процессуальным правом

9. Закон места  работы (lex "loci laboris) —распространенная формула прикрепления, используемая для решения коллизий за- конов в сфере международных трудовых правоотношений. Соглас- но этой формуле для регламентации всего комплекса трудовых пра- воотношений, осложненных иностранным элементом, применяется право страны, где осуществляется трудовая деятельность (основ- ным исключением из данного правила является форма трудового

договора). Формула «закон места работы» закреплена в праве  многих государств (например, Албании, Австрии, Венгрии, Испа- нии, Словакии, ФРГ, Чехии, Швейцарии)

10. Закон флага  (lex flagi) означает право государства, флаг ко- торого несет судно. Применяется он главным образом для реше- ния коллизионных вопросов в сфере торгового мореплавания.