Вещный характер права залога

исполнено или ненадлежаще  исполнено  обязательство.  Следовательно,   всякое

условие  в  договоре  о  праве  залогодержателя  на  внесудебное   обращение

взыскания   на   заложенное   недвижимое   имущество   должно   признаваться

недействительным. Соглашение о внесудебное обращении  взыскания  может  быть

оспорено в суде как залогодержателем или залогодателем, так и  любым  лицом,

чьи права нарушены указанным соглашением.

      Указанное   правило    имеет    важное    значение    для    субъектов

предпринимательской   деятельности,   поскольку    в    отдельных    случаях

предоставляет  залогодержателю  возможность  оперативно  удовлетворить  свои

требования к должнику, а залогодателю - избежать судебных издержек.

      Порядок   обращения  взыскания   на   заложенное   движимое   имущество

регулируется с  учетом предоставления залогодержателю  и  залогодателю  более

широкой возможности  обойтись без суда при решении  вопроса об  удовлетворении

требований залогодержателя  за счет заложенного имущества.

      Правило  статьи 318 ГК предусматривает, что  требования  залогодержателя

удовлетворяются за счет предмета  залога  по  решению  суда,  если  иное  не

предусмотрено соглашением  залогодержателя и  залогодателя.  Законодатель  не

указал момент заключения этого  соглашения.  Однако  по  смыслу  этой  нормы

представляется, что  соглашение может быть  оформлено  как  до  возникновения

основания для обращения  взыскания на заложенное имущество, так  и  после  их

возникновения. Данное положение  действуют,  если  заложенное  имущество  не

передается залогодержателю.

      В  отношении же предмета залога, переданного залогодержателю, п. 2  ст.

318 содержит особое  правило, согласно которому взыскание  на такое  имущество

может быть обращено в порядке,  установленном  договором,  если  законом  не

установлен иной порядок.

      Предусмотрены   следующие  три  случая,  когда   независимо   от   вида

имущества, переданного  в залог,  взыскание  на  предмет  залога  может  быть

обращено только по решению суда (п.3 ст.25 Указа «Об  ипотеке...):

      -если  заключения договора и залоге  требовалось согласие или разрешение

другого лица или  органа. Так,  например,  унитарное  предприятие  не  вправе

отдавать в залог  недвижимое имущество без согласия собственника(ст.199 ГК);

      -если  предметом  залога  является  имущество,  имеющее   значительную

историческую, художественную ценность для общества;

      -если  залогодатель  отсутствует  и   установить  место  его  нахождения

невозможно.

      Вторым  этапом  удовлетворения  претензий   залогодержателя   является

реализация заложенного  имущества.

      Независимо  от того, в каком порядке обращено  взыскание  на  заложенное

имущество: по решению  суда или без обращения в суд - предмет  залога  должен

быть реализован с соблюдением правил, установленных  ст.  319 ГК

      Прежде  всего необходимо отметить  обязательность  продажи  заложенного

имущества  с  публичных  торгов  (п.  1  ст.  319  ГК),  что  исключает  его

комиссионную продажу.  Данное  положение  имеет  важное  значение,  так  как

предоставляет  возможность  в  короткий  срок  продать  предмет  залога   по

наивысшей цене и  тем самым удовлетворить требование залогодержателя.

      Интересам  залогодержателя служит правило  (п.3 ст. 319 ГК) о  том,  что

суд при обращении  взыскания по решению суда  по просьбе залогодателя  вправе

отсрочить продажу  заложенного имущества на срок до одного  года.  Эта  норма

рассчитана  в  основном  на  те  случаи,  когда  предметом  залога  является

единственная квартира, жилой дом и т.п. Однако с учетом того,  что  действие

указанной   нормы   может   в   определенной    мере    ущемлять    интересы

залогодержателя, п.3  ст. 319 ГК содержит оговорку в соответствии с  которой

отсрочка не освобождает  должника от возмещения возросших за  время  отсрочки

убытков кредитора  и неустойки.

      С  точки зрения максимального удовлетворения  интересов залогодателя,  и

залогодержателя большое  значение имеют следующие предоставленные  им права:

      -определять  соглашением начальную продажную  цену заложенного имущества

(кроме случаев  обращения взыскания в судебном  порядке) ;

      -заключить   соглашение  (при  объявлении  торгов  несостоявшимися)   о

приобретении залогодержателем предмета залога и зачете в счет покупной  цены

своих требований, обеспеченных залогом (п.5 ст.319).

      Принципиальным   для   обеспечения   гарантии   прав   залогодержателя

удовлетворять  свои  требования  независимо  от  результата  торгов   (   не

состоялись повторные  торги, вырученная сумма  недостаточна)  и  залогодателя

на возврат излишней суммы являются следующие положения:

      -о   праве  залогодержателя  (если  сумма,  вырученная  при  реализации

предмета   залога,   недостаточная   для   покрытия   требования)   получить

недостающую сумму  из  прочего  имущества  должника,  при  отсутствии  иного

указания в законе или договоре (п.6 ст. 318 ГК);

      -об  обязательном возврате залогодателю  денежной разницы в случае, если

сумма, вырученная при  реализации  заложенного  имущества,  превышает  размер

обеспеченного залогом  требования залогодержателя (часть  вторая п.  6  ст.318

ГК).

      В  соответствии со ст. 322 ГК,  одним   из  установленных  ей  оснований

прекращения  залога  являются  продажа  заложенного  имущества  с  публичных

торгов,  а  также  невозможность  реализации  предмета  залога  по   причине

несостоявшихся торгов (п.5 ст. 319 ГК). 
 
 

                 ЗАКЛЮЧЕНИЕ 

      Из  вышеизложенного видно,  что   существующая   в  казахстанском   праве

конструкция залога довольно широка.  При  рассмотрении  темы  о  залоге,  мы

увидели, что в  цивилистической науке велся  большой спор   о  том,  относится

ли залог к числу  институтов вещного или обязательного  права. Но  в  связи  с

принятием нового Гражданского законодательство видно,  что  институт  залога

расположен в разделе  вещных прав.

      Между  тем, следует отметить, что теория  вещных  прав  является  новым

направлением гражданского права Казахстана, которая требует  еще  дальнейшего

изучения, для определения  места права залога в системе  вещных прав.

      Следует   также  отметить,  что  залог   не  является  вещным  правом  с

неизмененным и  определенным набором и объемом  правомочий,  какими  являются,

например, право  собственности или хозяйственного ведения.  Она  включает  в

себя  и  такой  вид  залога,  который   нельзя   однозначно   и   безусловно

охарактеризовать  как обладающий вещным правом,- залог  товаров в  обороте.  И

здесь поэтому, можно  сказать о двойственной природе  залога: залог  порождает

два  вида отношений  -  между  залогодателем  и  залогодержателем,  и  между

залогодержателем  и  вещью,  то  есть,  с  одной  стороны,  залог  -  способ

обеспечения  обязательства   должника   путем   установления   относительной

правовой связи  с кредитором, а с другой стороны - непосредственная  правовая

связь залогодержателя  и вещи.

      С  учетом сказанного выше видно,  что  основанием  возникновения   залога

является договор  или законодательный акт. В соответствии со статьей  379  ГК

из договора могут  возникнуть обязательственное, вещное, авторское  или  иное

правоотношение.   Из   договора    о    залоге    могут    возникнуть    как

обязательственное, так и вещное правоотношения. Но при всем этом  залог  все

же  продолжает  оставаться  способом  обеспечения  исполнения  обязательств,

поэтому он не выступает  как  самостоятельное  вещное  право,  независимо  от

обеспечиваемого  обязательства  залогодержателя,  или  как   отдельный   вид

гражданско-правовых  обязательств.  Особенностью   правового   регулирования

залоговых правоотношений является регулирования двух видов  правоотношений  -

обязательственных и вещных, что делает вполне справедливым выделение  залога

в отдельный институт обеспечительного обязательства  и  расположение  его  в

главе 18 ГК «Обеспечения исполнения обязательств». 
 
 

      Список  использованной литературы:

      Конституция  Республики Казахстан. Алматы: 1995г.

      Гражданский  кодекс Республики Казахстан  (общая часть)  от  27  декабря

1994 года.

      Закон  Республики Казахстан «О земле»  от 22 декабря 1995 года.

      Закон  Республики  Казахстан  от  23  декабря  1995  года  «Об   ипотеке

недвижимого имущества»

      Закон  Республики Казахстан от 25 декабря  1995 года «О  государственной

регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с  ним»

      Гражданское  право. Т.1 Учебник, Под ред.  Е.А.Суханова. М., 1994,

       Щенникова Л.В. Вещные права  в гражданском  праве  России.  М.  Изд-во

«Бек» 1996.

       Гражданское право. Словарь-справочник. М., 1996.

       Залоговое право. М.К. Сулейменов, Е.Б. Осипов.  Алматы:  Издательство

«Адилет пресс», 1997г.

      10.Гражданское  право. Словарь-справочник, М., 1996,

      11. Предприниматель и право. №  25 1998г.

      12. Юридический мир № 9-10, 1998г.