Теоретические основы создания и функционирования общества с ограниченной ответственностью

Благодаря имущественной обособленности, юридическое лицо вступает в гражданские правоотношения и имеет возможность нести самостоятельную имущественную ответственность. Всякое юридическое лицо несет ответственность за свою хозяйственную деятельность. Необходимой предпосылкой такой ответственности  является наличие у ООО обособленного имущества, которое при необходимости может служить объектом притязаний кредиторов;

ООО имеет право  выступать в гражданском обороте от собственного имени. Это означает возможность от своего имени приобретать и осуществлять гражданские права и обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде.

Это итоговый признак юридического лица и одновременно та цель, ради которой оно создается. Наличие организационной  структуры, обособленного имущества, на котором базируется самостоятельная ответственность, как раз и позволяет ввести в гражданский оборот новое объединение лиц и капиталов нового субъекта права.

2. ООО – коммерческая организация.

3. Хозяйственное общество, в котором происходит объединение капиталов участников. Для участников общества нет обязанности личного участия в хозяйственной деятельности ООО, в отличии, например, от производственных кооперативов.

Каждый пайщик вправе участвовать в общем собрании пайщиков лично или через представителя. В подтверждение данного признака общества законодатель устанавливает, что в случае, когда один из участников общества не внес свой вклад в установленный срок, любой участник вправе письменно потребовать от него этого, установив дополнительный срок, составляющий не менее одного месяца, и предупредив о возможности его исключения из общества. Если же участник не внес вклад в дополнительный срок, он утрачивает право на свою долю и на внесенную часть, о чем он должен быть уведомлен, что ранее не было известно нашему законодательству.

4. Общество – юридическое лицо, в отношении которого его участники имеют обязательственные права.

По общему правилу участники ООО, передавая свое имущество в качестве вклада в капитал общества, теряют вещное право на добровольно переданные блага, одновременно на объединенное таким образом имущество возникает право собственности у самого общества как юридического лица. Так происходит имущественное обособление вновь возникающей организации от имущества ее членов.

5. Общество,  уставный капитал которого разделен на доли, размеры которых определены учредительным документом.

Размер доли участника определяет размер обязательственно-правовых требований участника к обществу.

Доля участника ООО является часть уставного капитала, установленная в зависимости от размера вклада в уставный капитал. Участник владеет долей, которая может быть разного размера. Доли неделимы, если учредительным документом не предусмотрено иное. Если участник приобретает другую долю либо часть доли другого участника, его доля увеличивается соразмерно стоимости приобретенной доли.

Паевое свидетельство является именным документом, удостоверяющим, что указанное в нем лицо является собственником имущества общества с вытекающими отсюда правами и обязанностями. Оно выдается Правлением общества пайщику после внесения им паевого вклада в полном размере.

У одного пая могут быть несколько владельцев, однако для общества они являются коллективным членом и могут осуществлять свои права только через одного общего представителя.

Но кроме прав, доля определяет и размер обязанности участника перед обществом по внесению вклада в полном объеме и в срок, установленный учредительными документами.

Доля участия в виде совокупности прав есть своеобразное встречное удовлетворение, эквивалент, представляемый в обязательстве в обмен на вклад участника.

6. Общество, участники которого не отвечают по его обязатель-ствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Участник несет ответственность перед кредиторами общества, а не перед обществом. В то же время и само общество имеет право требовать от участника выполнить свое обязательство – внести вклад в срок, в установленном порядке и в том виде в каком это предусмотрено в учредительном документе.

Участнику, исключенному из состава общества, в шестимесячный срок возвращается внесенный им вклад без процентов, но только после возмещения причиненных убытков. Обязанность возместить убытки продолжает существовать в части, не покрытой внесенным вкладом. Существует еще одно исключение, которое действующее законода-тельство не предусматривает и обусловлено фактом экономической зависимости от другого субъекта при формальной юридической само-стоятельности, что, несомненно, оправдано.

Так ст. 118 п.3 Гражданского Кодекса Республики Беларусь указывает, что предприятие с преимущественным участием несет субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия, находящегося в преимущественном владении, если последнее стало несостоятельным в результате исполнения распоряжений предприятия с преимущественным участием.

7. Общество может иметь гражданские права и нести  обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законодательством. [6, c 265-267]

Однако наряду с признаками, свойственными как всем хозяйственным обществам и товариществам, так и  лишь акционерному как институту, послужившему правовой основой создания общества с ограниченной ответственностью, у данного общества естественно есть и собственные признаки, которые позволяют отличить его  от иных хозяйственных обществ и товариществ и особенно от акционерного общества:

а) доли участия в обществе с ограниченной ответственностью не оформляются с помощью ценной бумаги, как в акционерном обществе,  в силу чего оборот долей  затруднен по сравнению с оборотом акций, хотя последний тезис действительно применителен к акциям открытого акционерного общества и «спорен»  по отношению к акциям закрытого акционерного общества;

б) уставный фонд общества с ограниченной ответственностью, как и акционерного общества, разделен на соответствующее количество частей (данный признак отсутствует в тех правовых системах, где у общества с ограниченной ответственностью может быть лишь один участник), но если в акционерном обществе эти части равны между собой, то в обществе с ограниченной  ответственностью доли участия, как правило, не стандартизированы, т.е. они равны между собой (при этом в иных правовых системах возможна стандартизация долей участия и в обществе с ограниченной ответственностью – такого  подхода придерживается, например Коммерческий закон Латвии);

в) общество с ограниченной ответственностью рассматривается как общество с переменным капиталом, в силу возможности перехода (исключения) участника, в акционерном обществе речь идет о постоянном капитале (однако данный признак также не относится к закрытому акционерному обществу по праву Республике Беларусь, поскольку участник такого  общества имеет право потребовать от общества выкупа его акций по цене балансовой стоимости имущества, приходящегося на акции );

г) общество с ограниченной ответственностью является обществом с переменным капиталом также в силу того, что оно по своей природе может предусматривать возможность внесения участниками дополнительных вкладов, что, безусловно, отсутствует в акционерном  обществе;

д) участник общества с ограниченной ответственностью в своих отношениях с обществом имеет не только права, но и обязанности, а у акционера обязанности отсутствуют, причем, это относится не только к участнику открытого акционерного общества, но и закрытого;

е) в силу изложенного  в предыдущем пункте, несмотря на то, что  общество с ограниченной ответственностью является обществом капитала, в нем присутствует определенный личностный элемент, который влияет на деятельность общества, в акционерном же от личности участника практически не зависит;

ж) участники общества с ограниченной ответственностью должны быть поименованы в учредительных документах общества, в связи с чем добиваться анонимности участия в обществе невозможно, открытое же акционерное общество по своей природе анонимно;

з) структура органов управления в обществе с ограниченной по законодательству Республики Беларусь может быть лишь двухзвенной, структура органов акционерного общества может быть как двухзвенной, так и трехзвенной;

и) определенный личностный элемент в обществе с ограниченной ответственностью позволяет участникам общества исключить одного из них либо участник вправе выйти из общества с выплатой ему обществом  стоимости доли, природа же акционерного общества на позво-ляет исключить акционера либо осуществить выход акционера из общества, иначе, чем путем продажи акций иному лицу (правда, в праве Республики  Беларусь, как указано выше, акционер закрытого акционерного общества вправе потребовать от общества выкупа его акций);

м) общество с ограниченной ответственностью по своей природе предусматривает небольшой (и, как правило, постоянный) состав участников, в силу чего законодательство Республики  Беларусь указывает на то, что в случае, если количество участников превысит число, предусмотренное законодательством, то общество с ограниченной ответственностью должно преобразоваться в открытое акционерное общество акционерное же общество, прежде всего речь идет об открытом акционерном обществе, может создаваться для привлечения значительного числа участников.

Из приведенных отличий видно, что общество с ограниченной ответственностью на современном этапе своего развития представляет собой организационно-правовую форму, обособленную и от акционерного общества и от полного товарищества, хотя значительное количество элементов, схожих с признаками акционерного общества, в нем есть, но наблюдаются и признаки, свойственные лишь обществу с ограниченной ответственностью. [6, c. 268]

2. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ОСНОВЫ СОЗДАНИЯ  И ФУНКЦИОНИРОВАНИЯ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ

Как уже отмечалось выше, обществом с ограниченной ответственностью является хозяйственное общество, уставный фонд которого разделён на доли в размерах согласно уставу. ООО имеет в собственности обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может иметь гражданские права и нести обязанности.

В Республике Беларусь деятельность ООО регламентирована Гражданским кодексом Республики Беларусь и Законом Республики Беларусь «О хозяйственных обществах» с изменениями и дополнениями в соответствии с Закон Республики Беларусь от 15 июля 2010 г. № 168-З О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах». Особенностью белорусского законодательства является то, что один специальный закон регулирует деятельность сразу нескольких организационно - правовых форм: ОАО, ЗАО, ООО и ОДО.

В Беларуси необходимо предварительно согласовывать наименование хозяйственного общества. Наименование должно быть согласовано в установленном законодательством порядке до подачи в регистрирующий орган документов для государственной регистрации ООО. [13]

Решение о создании юридического лица оформляется протоколом собрания, на котором должны присутствовать все учредители юридического лица или полномочные представители учредителей юридического лица.

Регистрация общества согласно п. 1 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования осуществляется в исполнительном комитете районного, городского Совета народных депутатов по местонахождению постоянно действующего органа юридического лица. [3, 4, 5]

Если в момент государственной регистрации общества у него отсутствует юридический адрес, оно может быть зарегистрировано по месту жительства одного из учредителей без права осуществления по указанному адресу производственной деятельности, которая ведет к порче жилого фонда, не отвечает санитарным и противопожарным требованиям, приносит беспокойство жильцам.

После выбора района регистрации и согласования наименования необходимо подготовить устав ООО. В уставе содержатся следующие сведения: вид общества; цели его деятельности; наименование и местонахождение; состав участников; размер уставного фонда; порядок образования имущества и распределения прибыли; структура и компетенция органов управления и контроля общества; права и обязанности участников; порядок принятия решений, в том числе вопросов, по которым необходимо единогласие или квалифицированное большинство; порядок ликвидации и реорганизации общества.

Решением о создании юридического лица является протокол собрания участников, которым и утверждается устав общества.

Государственная регистрация юридического лица осуществляется в течение 20 дней с момента подачи заявления и всех документов в исполком. [6, c. 269]

Свои вклады участники должны внести в уставный фонд не позднее двух месяцев с момента регистрации общества. Доля в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью зависит от размера внесенного вклада и дает участнику право участвовать в управлении обществом, получать часть прибыли от деятельности общества и долю имущества в случае его ликвидации.

В белорусских хозяйственных обществах уставный фонд составляется из вкладов (долей) участников и определяется минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Состав вкладов в уставной фонд может иметь различные формы: деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.