Контракт

 

 

 

Ведение

 

Контракт является самым распространенным видом сделок, создающим для сторон определенные права и обязанности. Внешнеторговые сделки двух или более  сторон в процессе их производственной и хозяйственной, включая торговую, деятельности оформляются контрактом (договором), совершаемым, как правило  в письменной форме. Отношения, возникающие  из контракта, называются контрактными (договорными), а обязательства сторон, вытекающие из контракта, - обязательствами  по контракту (по договору).

     Под международным контрактом понимается сделка (соглашение) между двумя или несколькими сторонами, находящимися в разных странах, по поставке установленного количества товарных единиц и/или оказании услуг в соответствии с согласованными сторонами условиями.

1. МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОНТРАКТ

1.1 Общие положения

 

     Контракт не будет  считаться международным, если  он заключен между сторонами  разной государственной принадлежности, коммерческие предприятия которых  находятся на территории одного  государства, например, между филиалами  и дочерними компаниями фирм  разных стран, находящихся на  территории одной страны. В то  же время контракт признается  международным, если он заключен  между сторонами одной государственной  (национальной) принадлежности, но их  коммерческие предприятия находятся  на территории разных государств. Такое толкование контракта содержится  в конвенции ООН о договорах  международной купли-продажи товаров  (Венская конвенция 1980 г.) и в Новой Гаагской конвенции о праве, применимом к договорам купли-продажи, 1985 г.

     Соглашение сторон, как  правило,  оформляется письменным  документом, который может носить  название “Контракт (Contract)”, “Соглашение (Agreement)”, “Предварительный контракт (Preliminary Contract)”, “Общий (Генеральный) контракт (General Contract)”, Употребляется также наименование “Договор (Contract)”. В зависимости от предмета и объекта, а также иных условий возникают разные виды контрактов, которые весьма существенно отличаются по форме и содержанию. Общие (типовые) правила заключения и исполнения контрактов содержатся в различных международных документах (соглашениях, конвенциях, правилах), а также в многочисленных методических документах.

     Контракты могут быть  консенсуальными и реальными. Для заключения (совершения) большинства контрактов достаточно согласия сторон (consent of the parties), поэтому такие контракты называются консенсуальными. Для совершения реальных контрактов требуются определенные действия, например, банковская гарантия (bank guarantee), кредит (credit), заем (loan) имущества и др. К реальным контрактам относятся контракты на перевозку.

     Различаются контракты  между присутствующими и отсутствующими.

     Контракт между присутствующими совершается в их присутствии в момент немедленного согласия одной из сторон на предложение другой стороны. Стороны подписывают контракт лично первыми лицами, ответственными или имеющими соответствующее поручение на совершение такого действия, скрепляют контракт печатью.

     Контракт между отсутствующими более сложен. За время, прошедшее между принятием решения и подписанием контракта, могут произойти события, способные коренным образом повлиять на решение одной или обеих сторон. Таки контракты требуют введения в их тексты оговорок (clauses) об их действительности, сроках действия и т.п.

     В связи с развитием  факсимильной связи вариант контракта  может быть совершен по телефону  с обменом подписями по факсимильной  связи (моментальный контракт^*). Многие банковские операции и транспортные контракты совершаются на основе передачи информации средствами электронной почты и шифрования подписи и печати средствами криптозащиты.

     Контракт считается  совершенным при достижении согласия  сторон по всем существенным  его условиям. Различаются существенные,  обычные (простые) и случайные условия (в праве США и Англии – основные и второстепенные).

     Существенные условия (conditions, basic conditions) определяются сторонами. Например, в договоре купли-продажи существенным условием является указание предмета продажи. Часть условий признается существенными по закону или же по торговому обычаю.

     Обычные, простые условия (warranties) вытекают из нормы закона, регулирующей данные отношения. Если в контракте нет специальной оговорки, то применяются общие нормы и права. Например, при отсутствии в контракте оговорки об уплате аванса покупатель не обязан выплачивать аванс, а осуществляет расчет по стоимости товара в целом при его получении.

     Случайными считаются условия, не входящие в перечень существенных и тем не менее включенные в контракт по требованию сторон, причем, эти условия отличаются

от обычных, установленных законом, но не противоречат ему.

     Случайные условия  являются также являются обязательными  для исполнения и их неисполнение  рассматривается как нарушение контракта (infringement of a contract).

     В англо-американском  праве признаются промежуточные условия – в зависимости от обстоятельств они могут относиться либо к существенным, либо к простым. Возникающие споры по принадлежности таких условий к существенным или простым обычно разрешает арбитраж.

     Международные контракты  подразделяются на основные (prime contracts) и обеспечивающие (контракты товародвижения, посреднические), связанные с продвижением товара от продавца к покупателю.

     К основным относятся  контракты купли-продажи или обмена:

• любой продукции (товара;
• научно-технических знаний (в форме торговли патентами, лицензиями, “ноу-хау”);
• научно-технических услуг (консалтинг и инжиниринг);
• кино-, телепродукции и иных объектов искусства;

     же контракты:

• аренды, включая лизинг;
• международного туризма;
• консалтинга в области информации и совершенствования управления производством.

К обеспечивающим контрактам международного товарооборота относятся:

• международные перевозки грузов (продукции, товара);
• транспортно-экспедиторские услуги;
• услуги по страхованию грузов (продукции, товара);
• услуги по хранению грузов при международных перевозках;
• агентские и дилерские услуги;
• услуги по международным расчетам;
• факторинг.

     Признание за контрактом  торгового характера подчиняет  его и сделку в целом не  только общим нормам гражданского  права, но и специальным нормам  торгового права, определяющим  правила их заключения и исполнения.

1.2 Стороны контракта

     Обычно в контракте  принимают участие две стороны  ( parties) – приобретающая и поставляющая.

     В общем случае  под "стороной" контракта подразумевается  любое физическое или юридическое  лицо, участвующее в сделке. В  контрактные отношения могут  вступать иностранные физические  или юридические лица, а также лица без гражданства.

     Приобретающая сторона - Заказчик (Client, Customer), Получатель (Receiver), Арендатор (Leaseholder), Лицензиат (Licensee), Покупатель (Buyer) - сторона, которая на условиях контракта получает продукцию, товар, то есть покупает или каким-либо другим способом приобретает ее и/или права на нее.

     Поставляющая сторона - Исполнитель (Performer), Разработчик (Developer), Арендодатель (Lessor), Лицензиар (Licensor), Посредник (Agent. Dealer), Продавец (Seller) - сторона, которая на условиях контракта предоставляет (продает, передает, сдает в аренду и т.д.) продукцию, товар и/или права на ее использование.

     В ряде статей контракта  обе (или более) стороны могу именоваться вместе. В этом случае следует единообразно во всем тексте контракта использовать условленное определение: СТОРОНЫ (Sides), ПАРТНЕРЫ (Parties), УЧАСТНИКИ (Partners).

     Иногда стороны, участвующие  в коммерческой (внешнеторговой) сделке, относятся к особой категории  предпринимателей, именуемых коммерсантами  (merchant, commercial traveller), которые в своей деятельности пользуются специальным правовым режимом, что позволяет вступать в юридические правовые сделки не только в письменной форме, но и устно, например, по телефону и с помощью других средств связи.

     Так, в Торговом  Кодексе Франции (книга первая "О торговле", титул первый "О  коммерсантах")^* записано, что коммерсантами являются лица, которые совершают торговые сделки в процессе осуществления своей обычной профессии. Несовершеннолетний, даже освобожденный из-под родительской власти, не может быть коммерсантом. Супруг коммерсанта признается коммерсантом, если он осуществляет торговую деятельность, отличную от торговой деятельности своего

супруга.

1.2.1 Юридическое лицо

     Правовой институт юридического лица (legal person) представляет собой совокупность гражданско-правовых норм, определяющих правоспособность, порядок ее осуществления, полномочия органов, представляющих юридическое лицо, а также порядок возникновения, реорганизации и прекращения деятельности юридического лица.

     Для юридического  лица характерны, по меньшей мере  три особенности:

• наличие системы существенных социальных взаимосвязей, посредством которых люди объединяются в определенную хозяйствующую организацию;
• наличие определенной цели образования и функционирования;
• наличие соответствующей внутренней структуры и функциональной дифференциации.

Признаками юридического лица являются:

1. организационное единство, обеспечивающее деятельность организации как самостоятельной целостной единицы и закрепленное в уставе (положении);
2. наличие и обособленность имущества, наличие самостоятельной имущественной ответственности, прав приобретать, пользоваться и распоряжаться своим имуществом и иной собственностью;
3. законность образования, способность участия в гражданско-правовых отношениях от своего имени.

     Юридическое лицо  подлежит регистрации в соответствии  с национальным  законодательством  и обычно считается созданным  с момента такой регистрации.  С этого момента оно приобретает  гражданские права и принимает  на себя гражданские обязанности.

     Иностранное юридическое лицо - организация, обладающая правами и обязанностями юридического лица по законодательству иностранного государства его регистрации.

1.2.2 Физическое  лицо

     Физическое лицо (natural person) - гражданин данной страны, обладающий гражданской правоспособностью и обязанностями, а также иностранные граждане или

 лица без гражданства.

     Иностранное физическое  лицо - гражданин, имеющий доказательства конкретной принадлежности к гражданству другой страны и обладающий гражданской правоспособностью и обязанностями, вытекающими из соответствующего законодательства этой страны. На территории страны пребывания иностранные физические лица пользуются правовым режимом, установленным национальным законодательством.

     Лицо без гражданства (апатрид)-  лицо, не являющееся гражданином страны пребывания и не обладающее соответствующими доказательствами, которые могли бы установить принадлежность его к гражданству какого-либо иностранного государства. Такие лица также пользуются правовым режимом, установленным национальным законодательством.

     На этапе подготовки  контракта целесообразно получить  подтверждения легитивности потенциального  партнера. Таким документом обычно  является выписка или справка  торгового или иного реестра  или регистра.

2. ПРЕДМЕТ И ОБЪЕКТ КОНТРАКТА

2.1 Общие понятия

     Для совершения контракта  необходимо соглашение о его  предмете и объекте (subject and object of a contract). Четкое определение предмета и объекта контракта относится к существенным условиям.

     Предмет определяет  вид действия или операции: купля-продажа,  аренда, поручение и т.д.  Как правило, в названии контракта отражается его предмет - продажа (selling), передача (transference), создание (development), поставка (supply), разработка (development), аренда, лизинг (leasing), комиссия (commission), поручительство (guarantee. warranty), агентское соглашение (agency agreement),   купля-продажа (sale and purchase) и т.д. Контракт может и не содержать развернутого наименования.

     В контракте также  описываются и объекты.

Объект контракта - вещный предмет  и материальные средства, подлежащие передаче, продаже и т.п. и/или  неимущественные права, касающиеся и составляющие суть операции - контракта. Объектом международных коммерческих операций является продукция, включая услуги, а также результат производственного и научно-технического сотрудничества, приобретающий при реализации форму товара.

     В контракте важно  четко и с достаточной полнотой  отразить все характеристики  объекта, а также все необходимые  и достаточные условия создания, поставки, передачи товарных единиц  и других действий, определяющих  предмет и объект контракта.  Под товарной единицей (unit. piece), понимают отдельное количество товаров одного вида, которое признается в течение определенного периода времени в качестве объекта фактической или торговой сделки. Партия состоит из одной или более товарных единиц, предназначенных для перевозки из обусловленного пункта отправления в установленное покупателем место поставки.

2.2 Купля-продажа

     Купля-продажа (purchase and sale) является самым распространенным видом коммерческих операций в международной торговой практике. Она имеет глубокие традиции и хорошо отработанные нормы права. В настоящее время контракты купли-продажи регулируются Венской конвенцией 1980 г. и национальным законодательством.