Занижение налогов через неустойку и штрафы

     Если  договором не предусмотрен более  короткий срок, проценты нужно заплатить  за весь период просрочки, то есть со дня, следующего за последним сроком исполнения обязательства по день фактического исполнения (включительно). Такие правила установлены п. 1 ст. 395 ГК РФ и разъяснены в п. 51 постановления Пленумов Верховного суда РФ и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. N 6/8.

     При расчете процентов число дней в году принимается равным 360, а в месяце - 30 дней (п. 2 постановления Пленумов Верховного суда РФ и ВАС РФ от 8 октября 1998 г. N 13/14). Размер процентов определяется по формуле: 

         Проценты за  =    Сумма        х    Ставка         :  360       х Количество

           просрочку     обязательств  рефинансиро-     дней           дней

           исполнения                               вания                              просрочки

         обязательств 

     Неустойку и проценты за просрочку следует  отразить в составе прочих расходов (п. 11 ПБУ 10/99). Расчеты по признанным претензиям отражаются на счете 76-2 "Расчеты по претензиям" (Инструкция к плану счетов):

     Дебет 91-2 Кредит 76-2 - признана претензия контрагента  на сумму неустойки (процентов за просрочку исполнения денежного  обязательства).

     Санкции за просрочку включаются в состав расходов на дату их признания или в день вступления в законную силу решения суда (п. 14.2 ПБУ10/99).

     Следует отметить, что споры с гражданами (не предпринимателями) рассматривают  районные суды (ст. 24 ГПК РФ) или мировые судьи (ст. 23 ГПК РФ). Если судебное решение не было обжаловано, оно вступит в силу через 10 дней после принятия (ст. 209, 321 и 338 ГПК РФ). Споры между организациями и предпринимателями рассматривают арбитражные суды (ст. 27 АПК РФ). Если судебное решение не обжаловано, оно вступает в силу по истечении месячного срока со дня его принятия (п. 1 ст. 180 АПК РФ).

     Если  договор, за неисполнение которого была выплачена неустойка (проценты), заключен с гражданином, неустойка (проценты) является доходом, полученным от деятельности в России (подп. 10 п. 1 ст. 208 НК РФ). Поэтому независимо от применяемой системы налогообложения с суммы штрафных санкций организация как налоговый агент обязана рассчитать и удержать НДФЛ (п. 1 и 2 ст. 226 НК РФ).

     Если  неустойка (проценты) выплачивается иностранной организации, не имеющей в России постоянного представительства, при ее перечислении удержите налог на прибыль по ставке 20 процентов (подп. 9 п. 1 ст. 309, п. 1 ст. 310 НК РФ, письмо УФНС России по г. Москве от 25 июля 2006 г. N 20-12/66132).

     При расчете налога на прибыль сумма  неустойки и проценты за просрочку  включаются в состав внереализационных  расходов (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). При  методе начисления дату признания расходов в виде неустоек и процентов за просрочку следует определять как дату признания долга либо вступления в законную силу решения суда о взыскании долга (подп. 8 п. 7 ст. 272 НК РФ, письмо Минфина России от 23 декабря 2004 г. N 03-03-01-04/1/189). Признание должником долга могут подтверждать любые документы, свидетельствующие о том, что должник согласен уплатить неустойку (проценты за просрочку), например, письмо должника или акт сверки задолженностей между организациями (письма Минфина России от 23 декабря 2004 г. N 03-03-01-04/1/189, ФНС России от 26 июня 2009 г. N 3-2-09/121). Контролирующие ведомства называют в качестве обстоятельств, свидетельствующих о признании санкций:

     - либо их фактическую уплату  кредитору;

     - либо письменное подтверждение,  выражающее готовность заплатить  неустойку (проценты за просрочку). Такой вывод следует из писем Минфина России от 25 сентября 2009 г. N 03-03-06/1/616, от 16 июля 2009 г. N 03-03-06/1/474, от 3 апреля 2009 г. N 03-03-06/2/75, от 7 ноября 2008 г. N 03-03-06/2/152.

     Арбитражная практика подтверждает, что признание задолженности может подтверждаться как сообщениями о признании долга (например, актом сверки задолженностей), так и конклюдентными действиями, свидетельствующими о признании долга. К числу таких действий относится и оплата санкций должником. Указанный вывод арбитражные суды делают при толковании понятия "признание долга" для целей применения исковой давности (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22 октября 2003 г. N Ф04/5415-1590/А46-2003). Такой же подход суды применяют при толковании этого понятия для целей налогового учета доходов (постановление ФАС Северо-Западного округа от 22 июня 2007 г. N А56-28963/2006).

     При кассовом методе сумма неустойки  и проценты за просрочку включаются в состав расходов в тот момент, когда они фактически уплачены (п. 3 ст. 273 НК РФ).

     В целом, возможно, партнерские отношения  по бизнесу между несколькими  компаниями организовать таким образом, что основной партнер в результате постоянного нарушения договорных отношений с контрагентами платит им неустойку (в той или иной форме) и на суммы этой неустойки уменьшает свою налогооблагаемую прибыль. Для обоснования целесообразности расходов по уплаченной сумме штрафов следует оформить справку от контрагента о том, что он включает сумму полученной неустойки в свою прибыль. Данная справка в суде будет иметь решающее значение, поскольку она свидетельствует о том, что бюджет ничего не теряет. А чтобы ничего не терял и сам контрагент, он может заключить договор права уступки требования с другой организацией, к которой от первого участника схемы перейдут все права по сделке, включая право на взимание неустойки. В таком случае именно последний участник схемы должен выдать первому участнику (возможно для убедительности через второго) справку о том, что он включил сумму неустойки в свою прибыль. В свою очередь третьим участником схемы не обязательно должно быть одно лицо - их может быть несколько, более того - лучше, если их будет несколько и с разными сроками осуществления деятельности.

     Важным  обстоятельством в такого рода схеме  является то, что если указанная справка будет представлена в ходе налоговой проверки, то ФНС может провести встречную проверку в отношении третьего участника схемы. В связи с чем целесообразно такую справку предъявить именно суду при рассмотрении арбитражного дела по спору с налоговым органом, поскольку налогоплательщики в отличие от налоговых органов вправе представлять любые доказательства, включая те из них, которые не были предъявлены в ходе налоговой проверки.

      Список используемых источников 

1. http://www.taxgroup.ru/ Консалтинговая компания Tax Group [Интернет ресурс]
2. Градецкий В.Г. Экономические и правовые аспекты теневой экономики в России. [Текст]: учебное пособие / В.Г Градецкий Вопросы экономики, 2002, № 12.
3. Макаров Д. Способы уклонения, характерные для отдельных видов налогов. [Текст]: учебное пособие / Д. Макаров – М., 2001.