Авторське право реклами

Ще  раз необхідно  нагадати, що охороняється не суть повідомлення, а його форма, т. е. не суть повідомлення «Фірма А продає такі-то товари», а те, як ця суть підноситься - Слогани - сама слабка частина в рекламі з точки зору авторсько-правової охорони. На відміну від деяких інших країн, де в законах про авторське право чітко прописано, що слогани авторським правом не охороняються, в Росії такого положення немає. Тому щодо слоганів застосовуються загальні правила. Іншими словами, слоган повинен бути результатом творчої праці. Наявність і ступінь творчої праці в кожному конкретному випадку буде визначати суд. Однак треба враховувати: чим більша ймовірність того, що той чи інший слоган може бути визнаний звичайним, загальновживаним виразом, тим менша ймовірність того, що вам вдасться скористатися перевагами авторсько-правової охорони у відношенні цього слогану. У будь-якому випадку, якщо ви вважаєте, що створили шедевр, має сенс подумати про реєстрацію відповідного товарного знака. Проте це вже зовсім інша історія.

Але повернемося до авторського  права, а точніше, до об'єктивної формі  вираження. Якщо ваша творчість не обмежилася створенням слогана, а набуло вигляду  тексту, зображення, звуковий або аудіовізуального ролика, то ймовірність визнання творчої праці у цьому випадку майже стовідсоткова.

Як  же будувати відносини  з замовником реклами? І як замовнику  будувати відносини  з рекламною фірмою? 

Відповідь одна - потрібен всеосяжний договір, в якому б чітко було прописано, кому, на якому етапі і які права будуть належати. Це відноситься і до випадків, коли рекламна фірма одержує замовлення, і до випадків, коли замовник проводить тендер. Якщо не домовитися «на березі», можуть виникнути дуже серйозні проблеми.

Найчастіше  відмова укладати всеосяжні договори пояснюють тим, що, мовляв, незручно пропонувати  клієнтові підписувати серйозний договір, що в цьому випадку він може звернутися до іншого агентству і т. д. Але чи буде рекламна фірма аж до суду з'ясовувати відносини з клієнтом у разі, якщо дії клієнта виходять за рамки домовленості і порушують її права? Зазвичай на це питання звучить позитивну відповідь, а також згоду на укладення договору. І правильно, тому що якщо фірма готова псувати відносини з клієнтом після того, як між сторонами виникне непорозуміння, то, очевидно, що набагато простіше і спокійніше визначити взаємні права і обов'язки до того, як будуть витрачені нерви, час, зусилля і гроші.

Маємо знайти відображення і відповіді на наступні питання: Що відбувається у випадку, якщо замовник відкидає пропозицію рекламної  фірми? Які права  на ролик (або зображення) передаються замовнику? Чи може замовник вносити  зміни в ролик (або  зображення)? Що ви робите для замовника - єдиний плакат або розробляєте  фірмовий стиль? Чи може замовник самостійно зробити серію  роликів, заснованих на тому, що розробила  рекламна фірма? Чи може замовник доручити створення таких нових роликів, похідних від вашого, іншим рекламним фірмам? Що з цього отримає ваша фірма? 

Питання про те, чи зможе  замовник використовувати  ваш ролик для  створення нових, стає ще більш важливим у випадку, якщо ви при створенні  цього ролика використовували  твори третіх осіб, отримавши дозвіл на їх використання тільки у власне вашому ролику. У цьому випадку створення замовником нового ролика, похідного від вашого, з використанням твору, на якому був заснований ваш ролик, без укладання договору з третьою особою буде незаконним.

Говорячи  про тендер, необхідно  пам'ятати, що ідеї авторським правом не охороняються. Охороняється форма втілення ідеї. Не буде вважатися порушенням авторського права, якщо клієнт, подивившись вашу рекламу, зробить свою, яка буде заснована на тій же ідеї, що була закладена у вашій рекламі. Але якщо замовник скопіює якусь відмінну частина форми вашої реклами, можна буде говорити про порушення авторських прав.

Пояснимо  на прикладі тендеру  на рекламу пива. Если вы сделали рекламу, где красивая девушка  медленно пьет пиво из запотевшего бокала, но эта реклама  не понравилась заказчику, то вы не сможете, апеллируя  к авторскому праву, запретить заказчику  сделать свою рекламу, где другая красивая девушка будет  точно так же медленно пить из запотевшего  бокала свое пиво. Если же вы придумаете какой-то оригинальный ход, преподнесенный необычным образом, то у вас будет  возможность попытаться доказать в суде, что заказчик не просто использовал вашу идею, которая авторским  правом не охраняется, а осуществил переработку  созданного вами произведения, охраняемого авторским  правом. Кордон між  цими двома варіантами дійсно досить тонка, тому вкрай важливо, щоб між замовником і рекламною фірмою було укладено договір, в якому все детально було б обговорено.

Фірма і співробітники  Зрозуміло, що в рекламних  фірмах працюють творчі люди. Ці творчі люди воліють написаному черствим мовою договором теплі людські стосунки. Вони і працюють у рекламних фірмах більшою мірою тому, що отримують задоволення від своєї роботи й від спілкування з оточуючими їх людьми.

Все це, однак, не може служити  виправданням в тих  випадках, коли керівництво  рекламних фірм не надає значення тій  обставині, що без  надійної системи  договорів будь-який проект може бути поставлений  під удар.

Відповідно  до Закону РФ «Про авторське право та суміжні права» авторами можуть бути тільки фізичні особи, т. е. звичайні люди. Рекламна фірма автором не є. Але вона може (і повинна) мати виняткові авторські права на використання творів, створюваних її співробітниками, будь-якими способами і в будь-якій формі. 

Це  може бути здійснено  трьома способами. 

Фірма може укладати з працівниками авторські договори щодо всього того, що ними буде створено. Очевидно, це не найвдаліший  варіант, оскільки якщо працівник створить шедевр, він, можливо, віддасть перевагу його продати дорожче  кому-то ще, а не рідної фірмі.

Фірма може скористатися положеннями  ст. 14 Закону РФ «Про авторське право  та суміжні права», відповідно до якої: «1. Авторське право на твір, створений у порядку виконання службових обов'язків або службового завдання роботодавця (службовий твір), належить автору службового твору.

2. Виключні права  на використання  службового твору  належать особі,  з якою автор  перебуває у трудових  відносинах (роботодавцеві), якщо в договорі  між ним і автором не передбачено інше. 

Розмір авторської винагороди за кожний вид використання службового твору і порядок його виплати встановлюються договором між автором і роботодавцем ».

Це  означає, що фірма може укласти звичайний трудовий договір і прописати в ньому службові обов'язки працівника, а в розділі, що стосується заробітної плати, вказати, що встановлена заробітна плата покриває всі службові обов'язки та результати праці працівника.

Існує і третій варіант, який представляється найкращим. Це трудовий договір, в якому детально прописуються відносини, пов'язані з авторським правом. Це і момент передачі твору і прав на нього, і обсяг переданих прав, і спосіб вказівки імені працівника, і його гарантії, і вид оплати. Як вже було сказано вище, краще домовитися «на березі». 

Тимчасова відсутність проблем - не показник того, що ви все робите правильно. Припустимо, ви посварилися  зі своїм працівником. За будь-якої причини. А тепер уявіть, що ви здаєте замовнику великий дорогий проект, який запускається на телебаченні. І в цей час на ваш стіл лягає позовну заяву працівника про те, що ви незаконно використовували його інтелектуальну власність. Такі ж позовні заяви направляються на адресу всіх телеканалів, які «крутили» ролик. Якщо у вас не будуть належним чином оформлені взаємовідносини з працівником, то ваші доводи про роки, витрачених на «невдячного» працівника, не допоможуть. Не треба своїми руками віддавати козирів тим, з ким вам, можливо, доведеться грати на гроші, вони самі знайдуть, чим вас неприємно здивувати.

Підведемо підсумки Отже, щоб бути впевненим у тому, що ви не порушуєте прав третіх осіб і що ваші права безкарно ніхто не порушить, необхідний докладний, грамотно складений договір. 

Причому грамотно складений  договір - це не той договір, який директор рекламної фірми у вільний від переговорів час виготовить шляхом «висмикування» пунктів з типових договорів, знайдених в бездонних просторах Інтернету. Рекламний ринок завжди пов'язаний з ризиком - «вистрілить» реклама чи ні. Що точно не можна робити, так це ставити свою фірму перед ситуацією, коли всі виходи з неї ведуть до поразки: або ваша реклама буде неефективною і залишиться непоміченою, або у випадку успіху вас завалять позовами, оплата яких перекриє всі ваші доходи. А якщо у вас всі проекти здійснювалися таким же чином, може виникнути ефект доміно. 

Суд - це завжди, в деякому  розумінні, лотерея. Але в лотерею  неможливо виграти, не купивши лотерейного  квитка. Хороший договір не допоможе створити успішну та ефективну рекламу. Хороший договір дозволить спокійно отримати все, на що ви розраховували, витрачаючи час і гроші на створення цієї уРеклама давно та міцно увійшла у життя кожного члена нашого суспільства. Незважаючи на патетичність цієї фрази, вона відповідає дійсності, позаяк різноманітність форм реклами та засобів, які використовуються, не залишає без уваги будь-яке джерело інформації. Тільки абсолютна ізоляція від суспільства може зберегти вас від рекламних атак. Ставлення до реклами у кожного індивідуума особисте. Дехто вважає її «гуркотанням ціпком усередині помийного цебра» (Джордж Оруел), хтось називає рекламу двигуном прогресу, хтось говорить, що «всі строки виконання зобов’язання потрібно помножити на два, всі пропозиції про допомогу ділити на два, всяку рекламу необхідно ділити на чотири» (Г.Хернес). Отже, ставлення до реклами, безумовно, різне, від стійко негативного (зазвичай для фізичних осіб, які змушені бути споживачами реклами, без можливості вибору) до цілком позитивного (власне особи, які намагаються будь-що запропонувати). Однак незалежно від того, як і хто ставиться до цього суспільного явища, неможливо не сказати про те, що воно є складовою суспільного життя будь-якої держави світу, тому просто не може не регулюватися правом, покликаним або регулювати відносини, які вже існують у суспільстві (постфактум), або створювати необхідні умови для розвитку цього напряму шляхом визначення на законодавчому рівні певних рамок, в яких це явище буде існувати (право у даному випадку виступатиме каталізатором суспільних відносин). 
 

2.ЗАКОНОДАВСТВО  ПРО  РЕКЛАМУ. 

Аналіз  чинного законодавства  дозволяє дійти висновку, що реклама як соціальне явище є достатньо врегульованим інститутом права. Про це свідчить цілий комплекс нормативно-правових актів, які існують у правовому полі України. Але цьому інституту властиві і недоліки, що притаманні всій правовій системі України (розмиті формулювання, певні суперечності тощо).

На  практиці, крім зазначених проблем, почасти  виявляються приховані  питання, які виходять за межі спеціального законодавства про  рекламу, оскільки належать до законодавства, що регулює відносини  суб’єктів у сфері  реклами та не дотримання норм яких може порушити цілком законні (у  межах спеціального законодавства про  рекламу) відносини  між автором реклами  та її власником. Мається на увазі авторське право. 

3. АВТОР  ЯК   ВЛАСНИК РЕКЛАМИ.

Так, у ст. 4 Закону України  «Про рекламу» від 3 липня 1996 р. №270/96, зі змінами та доповненнями станом на 3 лютого 2004 р. йдеться, що «використання  у рекламі об'єктів  авторського права  і (або) суміжних прав здійснюється відповідно до вимог законодавства  України про авторське  право і суміжні  права». За цією нормою використання об’єктів, які охороняються авторським правом, здійснюватиметься на умовах, передбачених Законом України «Про авторське право і суміжні права» шляхом укладання договору з правомочним суб’єктом та виплатою винагороди.

Натомість при цьому необхідно  акцентувати увагу  читачів на тому, що власне реклама у будь-якій формі є об’єктом авторського права особи, яка її створила.

Цей висновок випливає з  аналізу ст. 8 Закону України «Про авторське  право і суміжні  права», згідно з  якою охороні за цим  Законом підлягають всі твори, зазначені у ч. 1 цієї статті, як оприлюднені, так і не оприлюднені, як завершені, так і не завершені, незалежно від їх призначення, жанру, обсягу, мети (освіта, інформація, реклама, пропаганда, розваги тощо).

Винесення реклами до ч. 2 цієї статті, на нашу думку, пов’язано з тим, що існує безліч форм реклами. З погляду доцільності для потреб цієї статті, ми можемо підрозділити рекламу не за формами, передбаченими Законом України «Про рекламу», а за формами, в яких може існувати твір за Законом України «Про авторське право і суміжні права», а саме: 

реклама у формі літературного, фотографічного або  графічного твору (реклама  у друкованих органах масової інформації, реклама на транспорті, зовнішня реклама).

реклама у формі аудіовізуального або музичного, з текстом або без твору (реклама на радіо або телебаченні). 

Власне  закріплення законодавцем того, що твір підлягатиме правовій охороні, якщо він відповідає ознакам твору та створений з метою реклами, фактично не потребує доведення того, що реклама може бути твором у розумінні Закону України «Про авторське право і суміжні права». Як відомо, об’єктом авторського права є створене у результаті творчої діяльності (праці) автора у галузі літератури, науки або мистецтва щось якісно нове, неповторне, оригінальне, унікальне, що виражено в об’єктивній формі, з можливістю сприйняття людськими почуттями та подальшого відтворення.