Анализ проблемных вопросов по организационно-правовым формам предпринимательской деятельности

Обычно годовой отчет АО состоит из пяти частей: отчета администрации (дирекции), бухгалтерского отчета, аудиторского отчета, статистических данных, справочной информации. В сово­купности все они позволяют внешнему пользователю составить достаточно полное представление об имущественном и финансо­вом положении общества, перспективах и проблемах его разви­тия. Основным принципом формирования годового отчета следу­ет считать то, насколько информация, включенная в него, спо­собствует благоприятным решениям и действиям в отношении к обществу со стороны юридических инвесторов, кредиторов, по­ставщиков, покупателей, а также общественности в целом.

10 января 1992 г. Министерство экономики и финансов РФ утвердило Положение о порядке выплаты дивидендов по акциям и процентов по облигациям. Положением определено, что дивиден­дом является часть чистой прибыли акционерного общества, под­лежащая распределению среди акционеров, приходящаяся на одну простую или привилегированную акцию. Дивиденд может выплачиваться ежеквартально, раз в полгода или раз в год. В расчете на одну простую акцию по итогам истекшего квартала или полугодия так называемый промежуточный дивиденд объяв­ляется Советом директоров акционерного общества. Размер окончательного дивиденда, приходящегося на одну простую акцию, объявляется общим собранием акционеров по результатам года на основе предложения Совета директоров общества. При этом размер окончательного дивиденда не может быть больше рекомендованного Советом директоров, но может быть уменьшен общим собранием акционеров.

Несколько иной порядок выплаты дивидендов установлен для привилегированных акций. Здесь фиксированный дивиденд (либо его минимальная величина) устанавливается акционерным обществом при выпуске этих акций. Очередность выплаты диви­дендов установлена следующая: в первую очередь выплачиваются дивиденды по привилегированным акциям, затем — дивиденды по простым акциям. В случае недостаточности прибыли или убыточности общества дивиденды по привилегированным акци­ям выплачиваются за счет и в пределах специальных фондов общества, созданных для этой цели. Выплата же дивидендов по простым акциям не является конкретным обязательством общест­ва перед акционерами. Общее собрание акционеров и Совет директоров общества вправе принимать решения о нецелесооб­разности выплаты дивидендов по простым акциям по итогам того или иного периода и года в целом. Более того, если в годовом балансе общества имеются убытки, то Совет директоров или общее собрание акционеров не вправе объявлять и выплачивать дивиденды по акциям до тех пор, пока не будут покрыты убытки или не будет уменьшен уставный капитал (фонд) общества. Надо отметить, что по решению Совета директоров или общего собра­ния акционеров дивиденд может оплачиваться акциями (капита­лизация прибыли), облигациями и товарами.

При выборе той или иной формы предпринимательской деятельности в первую очередь необходимо отдать предпочтение определенному режиму налогообложения, сопутствующему этой форме предпринимательской деятельности. Несмотря на то, что действующее законодательство еще не отказалось от абстрактного понятия — предприятие, каждой организационно-правовой форме предприятия соответствует определенный режим налого­обложения. Так, пунктом 9 ст. 2 Закона РФ "О налоге на прибыль предприятий и организаций" предусмотрено, что при исчислении облагаемой прибыли валовая прибыль уменьшается на сумму отчислений в резервный или другие аналогичные по назначению фонды, создаваемые в соответствии с законодательством пред­приятиями, для которых предусмотрено создание таких фондов, установленных учредительными документами, но не более 25% уставного фонда. Создание резервного фонда предусмотре­но законодательством для акционерных обществ и кооперативов. Право создавать резервный фонд в какой-то степени относится и к товариществам с ограниченной ответственностью. Что касается остальных организационно-правовых форм, то право создавать резервные фонды законодательство для них не предусмотрело.

Эти обстоятельства, помимо всех прочих, следует учитывать при выборе той или иной организационно-правовой формы пред­приятий. Если предприятие ставит перед собой цель — создание нового коммерческого юридического лица либо сети юридичес­ких лиц и получение части прибыли от деятельности этих пред­приятий, то более благоприятный налоговый режим при достиже­нии этой цели будет в том случае, когда учредителем (участни­ком) вновь созданного предприятия будут физические лица. Это объясняется тем, что Закон РФ "О налоге на прибыль предпри­ятий и организаций" не относит физических лиц к плательщикам налога на прибыль и налога на отдельные виды доходов предпри­ятий (ст. 10 Закона), в том числе такие, как доходы от дивидендов и от долевого участия в других предприятиях. Поэтому, несмотря на то, что налог на указанные виды отдельных доходов взимается у источника выплат, предприятия, являющиеся этим источником, не начисляют этот налог (ставка 15%) при выплате дохода физи­ческим лицам. В итоге, с точки зрения собственника, наиболее привлекательными организационно-правовыми формами являются акционерные общества и товарищества с ограниченной ответственностью, учредителями и участниками которых являют­ся физические лица. По статистике именно этим формам предприятий принадле­жит лидирующее место в российском бизнесе.

Особое место среди организационно-правовых форм зани­мает полное товарищество. Полная неопределенность его статуса в законодательстве предоставляет возможность использовать эту форму и для минимизации налоговых выплат. Законом РФ "О налоге на прибыль предприятий и организа­ций" полное товарищество не представлено в качестве платель­щика этого налога. Полное товарищество является плательщиком НДС, но в связи с тем, что реализация товаров (работ, услуг) производится от имени одного из членов товарищества, никто не имеет никакого представления о том, как его исчислять.

Используя все преимущества, данные предприятиям, и избегая отрицательных сторон статуса юридического лица, форма пол­ного товарищества с успехом может быть использована в россий­ском бизнесе.

Одной из форм предприятий могут быть полные товарищест­ва, которые не являются юридическими лицами, но имеют свое наименование (печать) и подлежат регистрации в установленном порядке. Пункт 3 ст. 2 и ст. 26 этого Закона предусматривают право предприятий привлекать наемный труд. Следовательно, данная категория предприятий вправе выплачивать своим работ­никам заработную плату в иностранной валюте.

После выхода в свет Указа Президента от 22.12.93 г. № 2270 и без того привлекательная форма предпринимательской деятель­ности — индивидуальная трудовая деятельность (ИТД) — оказа­лась просто в налоговом раю. Видимо, из-за того, что гражданин-предприниматель несет ответственность по своим обязательствам всем своим имущест­вом, эта форма не привлекла предпринимателей первой волны. Большинство из них были очень рискованные. Другой же части предпринимателей просто необходимо было спрятаться за статус юридического лица. Несмотря на то, что такая форма предприни­мательской деятельности, как ИТД, возникла раньше других ор­ганизационно-правовых форм предприятий, основанных на праве частной собственности, для многих статус гражданина-предпри­нимателя остается неопределенным. Объясняется эта неопреде­ленность тем, что государство, в котором живет и работает граж­данин-предприниматель, все еще бюрократическое и до правово­го ему еще далеко.

                    Основные постулаты бюрократического государства живы и поныне: запрещено все, что не предусмотрено нормативным актом; основное право гражданина — иметь обязанности. Законодательство развитых зарубежных стран не предусматри­вало и не предусматривает какой-либо специальной регистрации физических лиц, занимающихся предпринимательской деятель­ностью от своего имени. Российское законодательство о предпринимательской деятель­ности обязывает физических лиц — предпринимателей зареги­стрироваться в местных органах власти. С момента регистрации гражданин обретает особый статус предпринимателя, позволяю­щий ему на равных правах с предприятиями, учреждениями и организациями участвовать в хозяйственной деятельности.

Важным аспектом деятельности акционерных предприятий является создание дочерних предприятий и холдингов.

Понятие "дочерняя организация" отражает фактическую подчи­ненность, подконтрольность одного хозяйствующего субъекта другому (материнской организации). Дочерняя организация, как правило, действует в интересах материнской, поскольку послед­няя имеет возможность направлять и контролировать ее деятель­ность. Однако в отношениях с другими хозяйствующими субъек­тами дочерняя организация выступает формально самостоятель­но. Законодательство закрепляет два различных вида дочерних организаций — "дочернее предприятие" и "дочернее общество". Термин "предприятие" в данном случае используется в значении самостоятельной организационно-правовой формы — унитарного предприятия, т.е. предприятия-несобственника, имущество кото­рого не делится на вклады (доли, паи) участников и принадлежит предприятию на особом ограниченном вещном праве (по терми­нологии действующего законодательства — праве полного хозяй­ственного ведения). Чаще всего в этом качестве выступают государственные муниципальные предприятия общественных органи­заций (объединений) и индивидуальные частные предприятия.

Дочерним предприятием признается то, которое создано дру­гим предприятием-несобственником путем передачи ему своего имущества в полное хозяйственное ведение. Иначе говоря, в этом случае одно предприятие-несобственник создает другое предпри­ятие-несобственника, передавая ему часть своего имущества.

Иное дело — правовое положение дочернего общества. По действующему российскому законодательству в этом качестве вы­ступает только такое акционерное общество, в котором другое акционерное общество имеет 50% плюс одну акцию, т.е. заведомо контрольный пакет (п. 149, 150 "Положения об акционерных обществах"). В качестве дочернего может выступать и акционерное общест­во закрытого типа, и товарищество (общество) с ограниченной ответственностью. Поэтому-то и следует говорить о дочерних обществах вообще, а не только о дочерних акционерных общест­вах. К сожалению, даже из такого далеко не безупречного опреде­ления дочернего общества действующее российское законода­тельство не делает никаких выводов, признавая дочернее общест­во абсолютно самостоятельной коммерческой организацией (п. 151 Положения). Тем самым понятие дочернего общества лишается какого-либо юридического смысла. Хуже того, для ма­теринского общества сохраняются все давно известные предпри­нимательской практике возможности злоупотребления своим гос­подствующим положением.

Различный опыт регулирования положения дочерних обществ имеется за рубежом. При этом, однако, следует учесть, что кате­гория "дочернее предприятие" в отечественном понимании неиз­вестна зарубежному законодательству. Это неизбежное порожде­ние особого развития и организации российской экономики. Поэтому ее следует отличать от понятия дочернего общества и наряду с ним сохранить в новом российском законодательстве.

16 ноября 1992 г. Указом Президента РФ № 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации госу­дарственных предприятий" было утверждено "Временное положе­ние о холдинговых компаниях", создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества. В соот­ветствии с этим Положением "холдинговой компанией признает­ся предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий". Последние в дальнейшем именуются "дочерними". Холдинговые компании могут быть созданы:

- при преобразовании крупных предприятий с выделением из их состава подразделений в качестве юридически самостоятельных (дочерних) предприятий;

- при объединении пакетов акций юридически самостоятельных предприятий;

- при учреждении новых акционерных обществ.

Установлено, что холдинговые компании и их дочерние пред­приятия создаются в форме акционерных обществ открытого типа. Холдинговой компании предоставлено право осуществлять инвестиционную деятельность, в том числе покупать и продавать любые ценные бумаги, включая акции, внесенные комитетом по управлению имуществом в оплату уставного капитала холдинго­вой компании при ее учреждении. Одна из главных задач холдин­говой компании — содействовать кооперации предприятий-смежников и осуществлению ими согласованной инвестицион­ной политики.

Холдинговые компании — весьма эффективные системы уп­равления в условиях рыночной экономики. Они способны объ­единять разнопрофильные предприятия в единую организацию, что формирует хозяйственные связи и обеспечивает мобильность капиталов, маневренность мощностями и персоналом. Холдинги способны учесть и отраслевую специфику. Несмотря на то, что холдингово-трастовая система является общепринятой в мире, в большинстве стран специального "холдингового законодательст­ва", регулирующего создание холдинговых компаний, не сущест­вует, и деятельность холдингов и трастов регламентируется более общими документами, например законом "Об акционерных об­ществах".

В России создание холдингов идет своеобразным путем: недо­верие или неприязнь к такого рода компаниям, несовершенство экономического законодательства и, наконец, отсутствие единого понятийного аппарата, обусловленного тем, что наряду с "минис­терскими" холдингами (бывшее отраслевое министерство, объ­единившее подчиненные ему предприятия) существует масса компаний, созданных в ходе приватизации и также именующих себя холдинговыми, но по организационным принципам не явля­ющимися таковыми (этот статус получен из-за амбиций создате­лей компаний). В концепции управления экономикой в условиях российского рынка ориентация идет на создание государственных холдингов и крупных государственных финансово-хозяйственных групп, кото­рые будут находиться под жестким административным контро­лем. Речь идет о возрождении государственного контроля над собственностью — промышленными предприятиями — и форми­ровании в структуре национальной экономики мощного государственного сектора. Организационная структура управления собст­венностью склоняется к итальянской схеме. В рамках этой схемы органы приватизации логично трансформируются в холдинговые структуры государственного и областного уровня с функциями контроля и управления экономикой отраслей и регионов. Подоб­ному разрешению проблемы управления будет способствовать ускорение процесса создания холдинговых копаний и финансо­во-промышленных групп государством в сочетании с корректи­ровкой процесса приватизации.