Источники уголовного права зарубежных стран

      Одним из первых и в наибольшей степени  на «приглашение» откликнулся Законодатель штата Нью-Йорк. Принятый там в 1965 г. УК (вступил в силу в 1967 г.) испытал большое влияние Примерного уголовного кодекса, вместе с которым оказал воздействие на реформирование уголовного права во всеамериканском масштабе. Новый УК Нью-Йорка, в отличие от УК 1881 г. (в ред. 1909 г.), более компактный: насчитывает немногим более 400 параграфов, т.е. почти в 5 раз меньше. Он имеет четкую и простую структуру, состоит из четырех частей: 1. Общие положения; 2. Наказания; 3. Конкретные посягательства и 4. Административные положения. Собственно УК - это три первые части, хотя в последние годы отдельные уголовно-правовые положения были включены и в четвертую часть, например, об ответственности за «отмывание» денег. Формально материал кодекса на Общую и Особенную части не подразделяется, что вообще характерно для американского уголовного права. Но, по существу, такое деление есть: части 1 и 2, включающие в себя 76 параграфов - Общая часть, а часть 3 - Особенная. Материал расположен не в алфавитном, как в старом УК, а в предметно-логическом порядке.

      Широко  распространенной в штатах является практика регулирования уголовно-правовых отношений при помощи подзаконных  актов. Причем такие акты издаются не только высшими органами исполнительной власти, прежде всего губернаторами, но и местными органами власти - в городах и округах. В последних издаются акты, которыми не только конкретизируются, адаптируются к местным условиям нормы законов, но нередко и самостоятельно предусматривается уголовная ответственность, иногда в довольно высоких пределах. Такая практика базируется на соответствующих законодательных положениях.

      Наряду  с законодательством источником уголовного права США является общее  право. Первоначально и еще длительное время в его основе лежало английское уголовное право. В дальнейшем оно развивалось все более самостоятельно, становилось все более «американским», хотя и до сих пор заметна его связь с английским правом, особенно с доктриной. По сравнению с английским американское общее право имеет ряд отличий.

      В большинстве штатов в силу существующих там запретов - судебных (как, например, в штате Нью-Йорк), а чаще законодательных - наказывать по нормам общего права нельзя.

      С другой стороны, даже в принятое новое  уголовное законодательство таких штатов, как Нью-Мексико, Вашингтон и Вирджиния, включены специальные положения о сохранении общего права. В некоторых штатах суды не только осуществляют уголовную репрессию по нормам общего права, но и определяют новые преступления, т.е. занимаются прямым нормотворчеством, подменяя собой законодательные органы. В связи с этим можно констатировать, что в США, также как в Англии, не действует в полном объеме принцип «Nullum crimen, nulla poena sine lege».

      В большинстве же штатов, где преступления общего права упразднены, законодательство содержит разного рода оговорки, дополнения или исключения, по существу позволяющие считать общее право источником уголовного права.

      На  федеральном уровне, также как  в большинстве штатов, карать за преступления, не предусмотренные законодательством, судам запрещено. Впервые это было сделано еще в 1812 г. Верховным судом страны, который постановил: «Прежде чем какое-либо деяние может быть наказуемо как преступление против Соединенных Штатов, Конгресс должен его определить, установить наказание и указать суд, юрисдикции которого оно подлежит».⁸

      В США нет единого общего права. На территории каждого штата силу обязательного судебного прецедента имеют решения, вынесенные федеральными судами всех инстанций и верховным судом этого штата; решения судебных органов других штатов имеют лишь силу «убеждающего прецедента». Хотя в последние десятилетия предпринимаются попытки сближения и норм общего права отдельных штатов.

      В начале XX в., когда у господствующего класса возникла потребность в значительном расширении прав исполнительной власти, прежде всего в области экономики, наметился существенный отход от доктрины уголовно-правовых норм. На смену ей приходит доктрина расширительного толкования, позволявшая усилить уголовную репрессию или даже распространить ее на новые области.

      Однако  под влиянием сильной критики  того судебного произвола, который, по существу, творился под прикрытием и при помощи этого толкования, сначала в Англии, а затем и в США появляется доктрина правильного, беспристрастного или нормального толкования.

      В заключение следует отметить, что  источником уголовного права CIJJA также  являются заключенные ими договоры (раздел 2 ст. III и ст. VI Конституции). Так, например, только при наличии соглашения об экстрадиции, заключенного США с соответствующим государством, возможна выдача лица, совершившего предусмотренное федеральным законодательством международное преступление (пиратство, угон самолета, незаконная торговля наркотиками и др.).

      Глава 3. Источники уголовного права Германии      

      3.1. Общая характеристика источников уголовного права Германии  

      К источникам уголовного права ФРГ  относятся Основной закон (Конституция) ФРГ 1949 г., Уголовный кодекс ФРГ 1871 г., федеральные уголовные законы, уголовное законодательство земель, иностранное уголовное законодательство. Особенностью уголовного права ФРГ является то, что оно кодифицировано не полностью. Наряду с Уголовным кодексом существуют иные многочисленные некодифицированные уголовно-правовые нормы, содержащиеся в различных законах. Поэтому следует различать собственно Уголовный кодекс (кодифицированный акт) и более широкое понятие - уголовное право, в которое входят как УК ФРГ, так и иные многочисленные уголовно-правовые предписания, содержащиеся в различных законах, составляющих так называемое дополнительное уголовное право.

      Основной  закон является источником уголовного права ФРГ, прежде всего, потому, что в ней содержится ряд основополагающих уголовно-правовых принципов. Например, ст. 102 Конституции отменила смертную казнь. Статья 103 провозгласила главное требование принципа законности: «деяние подлежит наказанию, если его наказуемость была установлена законом до совершения деяния». Статья 103 установила: «никто не может быть подвергнут многократному наказанию за одно и то же действие, на основании общего уголовного закона». Статья 104 допускает лишение свободы только на основании формального закона и по решению суда.

      Так как Германия является федерацией земель, то для нее характерно то, что уголовное законодательство относится к области конкурирующего законодательства.

      Это означает, что субъект федерации (т.е. земля) может урегулировать  вопросы, относящиеся к предмету конкурирующей компетенции, в том случае и в том объеме, в котором это не урегулировано федерацией. В настоящее время Уголовный кодекс существует только на уровне федерации.

      Особенностью  уголовного права ФРГ является то, что оно не полностью кодифицировано: наряду с Уголовным кодексом существуют и иные многочисленные некодифицированные уголовно-правовые нормы, содержащиеся в различных законах. Поэтому следует различать собственно Уголовный кодекс (кодифицированный акт) и более широкое понятие - уголовное право, в которое входят и УК ФРГ, и иные многочисленные уголовно-правовые предписания, содержащиеся в различных законах, составляющих так называемое дополнительное уголовное право.

      Источниками уголовного права Германии являются Конституция ФРГ 1949 г., Уголовный кодекс ФРГ 1871 г. в редакции 1987 г., специальные федеральные уголовные законы, уголовное законодательство земель, иностранное уголовное законодательство. 

      3.2. Основные источники уголовного права Германии

      Основным  источником уголовного права ФРГ  является Уголовный кодекс (УК) от 15 мая 1871 г. в редакции от 10 марта 1987 г. В основе действующего УК лежит Уголовное  уложение Германской империи 1871 г. Уголовное уложение 1871 г. основывалось на философии Канта и Гегеля, восприняло идеи классической школы уголовного права с ее теорией психологической вины и свободы воли, с объективными основаниями уголовной ответственности за причинение вреда правовому благу, с концепцией наказания как возмездия за зло. Уголовное уложение в первоначальной редакции отличалось относительным либерализмом. ⁹

      Первые  существенные изменения УК начались еще в эпоху Веймарской республики (1919-1933 гг.), когда были приняты Законы о денежном штрафе 1921-1924 гг., открывшие путь для широкого применения этого вида наказания при назначении наказания за совершенное преступное деяние. В 1923 г. был принят Закон об отправлении правосудия по делам несовершеннолетних, в 1933 г. введена система мер исправления и безопасности. С 1933 по 1945 гг. действует национал-социалистское уголовное право. Оно отличается крайней реакционностью, присущей фашистской правовой политике и идеологии.

      После окончания Второй мировой войны  уголовные законы, принятые с 1933 по 1945 г., в соответствии со ст. 4 Потсдамского соглашения были отменены, и восстановлено действие Уголовного уложения 1871 г. в редакции до 1933 г. В принятой в 1949 г. Конституции ФРГ содержались ценные уголовно-правовые предписания. Так, например, ст. 102 Конституции отменила смертную казнь, ст. 103 (2) провозглашала главное требование принципа законности: «Деяние подлежит наказанию, если его наказуемость была установлена законом до совершения деяния», ст. 103 (3) устанавливала: «Никто не может быть подвергнут многократному наказанию за одно и то же действие на основании общего уголовного закона», ст. 104 допускает лишение свободы только на основании уголовного закона и по приговору суда. Закон об изменении УК от 4 августа 1953 г. привел к опубликованию новой редакции УК от 25 августа 1953 г. С тех пор из названия УК было изъято «для Германской империи» и заменено названием «Уголовный кодекс».

      Первый  в послевоенный период и девятый  в ряду общих реформ УК проект не был представлен бундестагу ввиду  истечения срока полномочий последнего. Правительственный проект под названием «Проект-1962» был обсужден в правительстве, но не был одобрен вследствие острой критики со стороны ряда официальных лиц и ученых ФРГ.

      В противовес правительственному проекту  УК 14 профессоров уголовного права ФРГ и Швейцарии опубликовали в 1966 г. свой, так называемый Альтернативный проект Общей части УК. Альтернативный проект УК ставил четыре основные цели: - достижение цели ресоциализации преступников на рациональных началах; - деморализирование уголовного права, которое исходило бы не из этических оценок, а из конкретной угрозы деяния социальному правопорядку; - либерализация; - гуманизация уголовного права.

      Важным  шагом реформы уголовного права  стало принятие Второго Закона о  реформе уголовного права от 4 июля 1969 г., который преобразовал Общую часть УК, содержащую основные понятия для всех уголовно-правовых деяний, в том числе был изменен порядок и нумерация параграфов. Кроме того, данным Законом были внесены изменения в Особенную часть УК.

      Последующие законы о реформе уголовного права, законы об изменении Уголовного кодекса  и Закон о введении в действие Уголовного кодекса 1974 г. привели к  принятию новой редакции УК от 2 января 1975 г. Можно сказать, что с принятием  этой редакции реформа Общей части УК по существу подошла к своему логическому завершению. Реформирование норм Особенной части после 1975 г. продолжалось и продолжается до сих пор. Наиболее существенные изменения внесены Законом от 28 марта 1980 г. о преступных деяниях против окружающей среды.¹⁰

      Законом от 13 апреля 1986 г. и от 15 мая 1985 г. УК был  дополнен новыми нормами о хозяйственных  преступлениях. Закон о защите потерпевших  от 18 декабря 1986 г. в перечень смягчающих обстоятельств включил понятия  «возмещение ущерба» и «примирение с потерпевшим». Закон об административных правонарушениях от 19 сентября 1986 г. декриминализировал часть мелких преступлений в сфере дорожно-транспортных и имущественных преступлений. Изменениями в Уголовно-процессуальном кодексе прокуратуре предоставлено право в случае мелких посягательств (например, на чужую собственность) не передавать дело в суд, если причиненный вред и вина лица малозначительны и отсутствует публичный интерес к уголовному преследованию (ст. 153а УПК). Все эти изменения и обусловили принятие новой редакции УК от 10 марта 1987г.

      Немало  проблем возникло также в связи  с объединением Германии в 1990 г., что  было обусловлено, прежде всего, различием  в правовых системах двух государств на территории бывших Восточной и  Западной Германии. УК ФРГ в редакции опубликования от 10 марта 1987 г. с последующими изменениями на основании ст. 8 и Положения I гл. III раздела С подраздела III § 1 Договора об объединении от 31 августа 1990 г. с 3 октября 1990 г. вступил в действие с некоторыми исключениями на территории новых федеральных земель Бранденбург, Мекленбург - Передняя Померания, Саксония, Саксония-Анхальт, Тюрингия и бывшей восточной части Берлина. Исключения касаются, прежде всего, того, что некоторые нормы УК ФРГ до настоящего времени не применяются на территории бывшей ГДР. Некоторые же нормы УК ГДР от 12 января 1968 г. на основании указанного Договора продолжают свое действие на территории бывшей ГДР и после объединения Германии. 

      Глава 4. Источники уголовного права Франции 

      4.1. Общая характеристика источников уголовного права Франции

      Франция - это страна «писаного права», родина так называемой континентальной  правовой семьи, где закон в широком  смысле слова является ведущим источником уголовного права. По справедливому  замечанию Р. Давида, «юристы здесь прежде всего обращаются к законодательным и регламентирующим актам, принятым парламентом или правительственными и административными органами.» Главная задача юриста, по мнению Давида, состоит преимущественно в том, чтобы при помощи различных способов толкования найти решение, которое в каждом конкретном случае соответствует воле законодателя.