Договор строительного подряда

В новых экономических  условиях для строительного подряда  приобретает особое значение вопрос о страховании различного рода рисков, которые лежат на соответствующей  стороне. Указания на этот счет впервые  содержались в Примерном договоре (контракте) подряда, приложенном к "Руководству по составлению договоров  подряда на строительство в РФ". В этом договоре страхование было включено в обязанности только одного из контрагентов - подрядчика.

Статья 742 ГК допускает принятие на себя стороной по договору соответствующей  обязанности - застраховать лежащий  на ней риск, заключив для этой цели договор со страховщиком. Страхование, предусмотренное в указанной  статье, осуществляется в интересах  обеих сторон - той, на которую падает риск, - поскольку при наличии  страхового случая она не понесет  потерь сверх общей суммы уже  выплаченной ею страховой премии, и одновременно ее контрагента, который  приобретает реальную гарантию получения  страхового возмещения при наступлении  обстоятельств, представляющих собой  страховой случай. Такого рода гарантия выражается в предположительно высокой  платежеспособности страховых компаний, обеспечиваемой различными нормами  страхового законодательства.

Страхование в строительном подряде имеет свои временные  границы: как таковое оно прекращается вместе с прекращением самого связывающего заказчика с подрядчиком договора, поскольку в указанный момент сторона, на которую возлагается  обязанность страхования, утрачивает застрахованный ею интерес. Это дает основания рассматривать соответствующие обязанности как страхование на период строительства.

Страхование может охватывать в силу п. 1 ст. 742 ГК прежде всего риск случайной гибели или случайного повреждения всего используемого  в строительстве имущества, включая  различного рода материалы. Применительно  к материалам для строительства  крупных объектов может быть использовано страхование по генеральному полису (ст. 941 ГК).

Другим видом, упомянутым в том же п. 1 ст. 742 ГК, является страхование  ответственности за причинение при  строительстве вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц. Оно  проводится прежде всего в пользу потенциальных потерпевших и  в их интересах.¹ Однако такое страхование может представить особый интерес и для подрядчика как лица, которое призвано нести ответственность в подобных случаях причинения вреда. Помимо этого, суммы выплачиваемых подрядчиком премий, которые связаны с такого рода страхованием, могут быть по условиям подрядного договора включены в общую стоимость строительства.

Страхование не освобождает  соответствующую сторону от обязанности  принимать необходимые меры для  предотвращения наступления страхового случая (п. 2 ст. 742 ГК), а приведенная  норма, в частности, связана с  возможностью для стороны, в пользу которой осуществлено страхование, взыскать с контрагента сумму  убытков, не покрытую страховым возмещением.

В ряде случаев необходимость  страхования, связанная со строительным подрядом, возникает непосредственно  в силу закона. В качестве примера  можно указать на то, что собственник  сооружаемого гидротехнического сооружения обязан страховать риски гражданской  ответственности по обязательствам, которые возникают вследствие причинения вреда жизни или здоровью физических лиц, а также имуществу физических и юридических лиц в результате аварии гидротехнического сооружения. И осуществлять такое страхование  собственник должен на время не только эксплуатации, но и строительства  сооружения.

В договоре, в котором  предусмотрена необходимость страхования, указываются обычно его виды, страховые  риски, страховая сумма, сроки страхования. Характер последствия отсутствия в  договорах страхования перечисленных  условий, из числа подлежащих согласованию, зависит от характера этих условий.

Имеются в виду прежде всего  размеры страховой суммы, которая  при страховании объекта обычно равняется цене договора строительного  подряда, и застрахованные риски. Указанные  наряду с этим "данные, относящиеся  к страховщику", призваны подтвердить  надежность избранной стороной страховой  фирмы. Последствия отсутствия того или иного из числа подлежащих согласованию условий зависят от их характера. Так, если в договоре строительного  подряда не предусмотрены страховая  сумма, а также застрахованные риски, обязательства стороны перед  контрагентом осуществить страхование  вообще не возникает (примером может  служить включение в договор  условия, содержание которого исчерпывается  указанием на то, что та или иная их сторона обязуется "осуществить  страхование"). Иные последствия  влечет за собой отсутствие данных о страховщике. Сторона, на которую  возложена обязанность страхования, может заключить тогда договор  с любой страховой компанией.

Рассматриваемый вид страхования  составляет неотъемлемую часть строительного  инвестиционного процесса на всех его  стадиях - от разработки технико-экономического обоснования до пуска объекта в эксплуатацию. Объектами страхования служат не противоречащие законодательству имущественные интересы страхователя, связанные с выполнением им строительно-монтажных и других работ при возведении строительных объектов, а также с возмещением вреда, причиненного здоровью или имуществу третьих лиц при производстве этих работ. Страхование строительных работ включает строительные материалы и конструкции, расходы на заработную плату, расходы по перевозке, таможенные сборы и пошлины, а также строительные элементы и материалы, поставленные заказчиком, монтажные работы, оборудование строительной площадки, расходы по расчистке указанной в договоре страхования территории от обломков (остатков) имущества, пострадавшего в результате страхового случая. Дополнительно к перечисленным может быть произведено страхование последствий причинения вреда объектам, которые находятся на строительной площадке или в непосредственной близости от нее, строительным машинам и оборудованию. Строительными рисками, признаются пожары, взрывы, попадание молнии, другие внезапные и иные непредвиденные события.

Вопрос о распределении  риска упирается в более общий: в какой момент заказчик становится собственником предмета подряда. На мой взгляд, определение подряда  в ГК не как работы, а как достижение результата работы позволяет сделать  вывод, что заказчик приобретает  право собственности на изготовляемую  вещь только с момента, когда он принял ее от подрядчика. Такое решение  вряд ли вызывает сомнение применительно, к бытовому подряду. Имеется ввиду, что до сдачи портным заказанного  ему костюма его собственником  является подрядчик и соответственно распоряжаться им заказчик может  только с момента получения костюма.

Иное дело строительство, помимо сложности отношений следует  иметь ввиду, что до принятия ГК здесь  явно действовал прямо противоположный  принцип. Начиная с 1932 г. он сводится к следующему: возводимое строение собственность заказчика.¹ Прямым следствием этого решения было и распределение риска случайной гибели предмета строительного подряда по началу, прямо противоположному тому, которое содержится теперь в ГК.

В п. 48 Правил о договорах  подряда на капитальное строительство,¹ применительно к случаю гибели предмета подряда вследствие стихийного бедствия установленного: «Заказчик обязан уплатить подрядчику стоимость выполненных им до стихийного бедствия работ». Становление новых экономических юридических форм строительства привело к возникновению ряда острых проблем, которые в прежних условиях унифицированной модели подряда на капстроительство либо вовсе не возникали, либо решать сравнительно легко.

Если в силу ст. 219 ГК право  собственности на объект недвижимости возникает с момента регистрации, то до сих пор нельзя считать соответствующий  объект недвижимостью.² Объект строительства, представляет собой имущественный комплекс, выступающий как определенное единство. Право собственности на этот объект у заказчика возникает с момента его приемки у подрядчика, что не взывает сомнений. Трудности вызывает определение субъекты права на объект строительства до его передачи в порядке ст. 753 ГК.

Строительная организация  ГСУ «Синтез», получив под застройку  земельный участок в с. Шлаковом, заключила договор подряда с  АО «Капелс», выступившим в роли заказчика, на строительство 16-квартирного  жилого дома. В свою очередь, заказчик имел договор с миграционной службой, по которому он обязался за счет последней  обеспечить строительство и передать ей в собственность жилое здание. В связи с тем, что заказчик, приняв очередной этап работ, оплатил их не полностью (используя при этом средства миграционной службы), договор был после длительной переписки расторгнут, а объект остался недостроенным. Подрядчик предъявил в суд иск к АО «Капелс» о взыскании сумм долга за принятые работы, а также расходов по охране объекта после прекращения строительства и в связи с отсутствием средств у ответчика просил обратить взыскание на сам объект застройки. Естественно, что в первую очередь возник вопрос кому принадлежит право собственности на объект. Казалось бы, в любом случае истец в силу ст. 359-360 ГК имеет право на удержание вещи как кредитор против неисправного должника, вплоть до реализации ее в порядке, установленном для залога. Однако совершенно очевидно, что определить принадлежность вещи все же необходимо, во-первых, для правильного указания номинального продавца и распределения налоговых обязательств при продаже, во-вторых, для исполнения требований п. 6 ст. 350 ГК требующих вернуть остаток вырученной при реализации суммы залогодателю (в данном случае собственнику), тем более что стоимость объекта явно превышала сумму долга. Кроме того, ситуация обострялась наличием еще одного кредитора того же должника – миграционной службы. Вопрос о праве на объект строительного подряда в прямой форме законом не решен, содержание нории о подряде не позволяет перейти к однозначному толкованию.¹

Правило ст. 219 ГК РФ о моменте  возникновения права собственности  на вновь создаваемую недвижимость с момента ее государственной  регистрации, как будто исключая собственность подрядчика (не затрагивая движимого имущества), также не решает всех возникающих вопросов, поскольку  «объект строительства» как имеющее  определенное единство имущество еще  до возможности признания его  зданием, сооружением или иной недвижимостью  уже вовлекается в гражданский  оборот и может служить предметом  сделок (залога и других, в том  числе ст. 360, 712, 720 (п. 6), 729, 742 ГК РФ). Однако в дальнейшем, говоря о собственности  на объект, нужно иметь ввиду норму  ст. 219 ГК и помнить, что, поскольку  не имеется регистрации, речь может  идти не о праве собственности  на недвижимое имущество, а о принадлежности полного права на объект строительного  подряда, и, прежде всего, право распоряжаться  им. Дилемма состоит в следующем: до передачи объекта он может быть либо в собственности подрядчика, либо в собственности заказчика. Следовательно, в момент исполнения подряда (передача заказчику) происходит переход собственности, во втором –  это передача только владения.

Давая оценку требованиям  заказчика, который отстаивал свое право собственности на часть  недостроенного здания (спор возник в  связи с продажей здания подрядчиком  третьему лицу, которое, в свою очередь  достроило здание и продало его  четырем юридическим лицам на праве общей собственности), Президиум  ВАС РФ указал, что «право собственности  на спорное здание возникает с  момента передачи подрядчиком заказчику  здания по окончании его строительства. Поэтому право собственности  на незаверенный объект строительства  у истца отсутствовало».¹ Постановление принято с применением норм ст. 95 «Основ ГЗ», которые не содержат принципиальных отличий от норм ст. 703 ГК РФ. Однако, учитывая, что ГК определенно вносит иные положения подряда, нельзя исключить, что выраженная в этом постановлении позиция может быть иной применительно к ГК. То, что определенная линия еще не сложилась можно заключить из Постановления ВАС: в договор подряда был включен пункт, согласно которому в случае нефинансирования объекта заказчиком «его права и доля квартир» передаются другому лицу или подрядчику. Но когда подрядчик до исполнения договора потребовал исполнения этого условия, Президиум ВАС РФ отклонил данное требование, указав, что для принудительной передачи прав от заказчика подрядчику нет законных оснований. Если бы суд твердо стоял на позиции принадлежности объекта подрядчику, то в постановлении это, нашло бы какое-либо отражение, хотя речь шла прежде всего о распоряжении обязательственными правами. Ведь в этом случае «доля квартир» предполагалась бы принадлежащей подрядчику без дополнительных условий, пока не произведена передача готового объекта. Вытекающее отсюда право подрядчика распорядится объектом до его сдачи заказчику по своему усмотрению, в том числе путем отчуждения третьим лицам, имеет столь далеко идущие практические последствия, что сомневаться в актуальности вопроса или оценивать его как имеющий чисто академический интерес, уже невозможно. Однако существуют определенные сомнения, которые все же не позволяют считать проблему исчерпанной.

Во-первых, в силу ст. 705 ГК РФ на подрядчика возложен риск случайной  гибели предмета договора до его передачи заказчику. Однако если подрядчик является собственником вещи, нет никакой  необходимости специально переносить риск, так как достаточно ст. 211 ГК РФ.

Во-вторых, в соответствии со ст. 729 ГК РФ заказчик вправе требовать  передачи ему результата незавершенной  работы в случае прекращения договора до исполнения. На чем основано такое  требование, если собственником предполагается подрядчик.

В-третьих, непонятно, какой  смысл в представлении подрядчику права удержания вещи и особенно права ее реализации по правилам установленным  для залога, т. е. для чужой вещи (ст. 712, 360 ГК РФ), если он является ее собственником. Та же логика прослеживается и в  норме п. 6 ст. 720 ГК РФ: если заказчик уклоняется от получения вещи, она  реализуется, а вырученная сумма  за вычетом всех причитающихся подрядчику платежей, вносится на имя заказчика  в депозит. Такой порядок применяется  только для чужих вещей.

В-четвертых, невозможно обосновать возникновение права собственности  у подрядчика ни экономически, ни юридически.

С экономической точки  зрения, если с момента заключения договора заказчик обязан оплатить работу, то одновременно возникает у подрядчика право и на оплату работы, и на вещный результат этой работы именно очевидного основания.

В юридическом отношении  непонятно, по какому основанию собственником  становится подрядчик. Вообще говоря, если отвлечься от разбора вариантов, когда материал передан той или  иной из сторон договора, не способного в принципе изменить суть проблемы, то основанием для возникновения  права собственности должно быть признано изготовление (производство) вещи (ст. 218 ГК РФ). И здесь есть решающее обстоятельство: в силу указанной  нормы изготовление вещи лишь тогда  порождает право собственности  для изготовителя, когда она создана  последним для себя.

Суть, специфика подряда, выделяющего его из числа других договоров, состоит как раз в  том, что вещь создается для другого. Следовательно, основание п. 1 ст. 218 ГК РФ не имеет силы к подрядчику и, напротив, применимо к заказчику (подобно тому, как передача вещи комиссионеру непосредственно порождает  право собственности у комитента, поскольку комиссионер действует  в чужих интересах).

Если это так, и подрядчик  не может быть собственником вещи, необходимо определить характер права  подрядчика на вещь до ее передачи.

Например, возложение на заказчика  затрат на консервацию строительства  без вины заказчика (ст. 752 ГК РФ) позволяет  сделать вывод, что объект создается  для заказчика. Из этого вытекает, что заказчик наряду с подрядчиком, имеет право виндикации объекта  против третьих лиц, уместность чего едва ли можно оспорить. В то же время  попытки заказчика завладеть  объектом в обход законного порядка  дают и подрядчику право на защиту заказчика на основании ст. 305 ГК РФ (такого рода споры в практике). Владение подрядчика, усиленное правом удержания и правом реализации объекта  как залога, не приобретает характера  вещного права и остается правом обязательственным. Соответственно мы должны признать, что подрядчик не имеет права распоряжаться объектом строительства как своей собственностью. Наличие такого права признается за заказчиком. При распоряжении недостроенным  объектом заказчик, таким образом, не передает владения (а без прекращения  подряда это и невозможно, т. к. владение подрядчика защищено титулом), имея ввиду, что вместе с прочими  правами приобретатель получает право требовать передачи ему  вещи в соответствии либо со ст. 703, 720 ГК (при завершении работ), либо со ст. 729 ГК РФ (если договор прекращен  досрочно). При этом момент возникновения  права собственности у приобретателя  определяется по правилам ст. 223 ГК РФ.