Обеспечение исполнения обязательств, их виды, сравнительная характеристика

Введение

В современных условиях надежность исполнения заключаемых  договоров с контрагентами можно  повысить путем включения в них  условий об обеспечении исполнения обязательств. Гражданский кодекс Российской Федерации содержит ряд институтов, направленных на предотвращение нарушения обязательств, на обеспечение восстановления нарушенных прав, на уменьшение негативных последствий неисправности контрагента. К числу обеспечений обязательств относятся неустойка, задаток, поручительство, банковская гарантия, залог.

С юридической точки  зрения обязательства - это оформленные  договором гражданско-правовые отношения, в силу которых одна сторона обязана  совершить в пользу другой стороны определенные действия или воздержаться от определенных действий. Обязательства всегда имеют определенный субъектный состав, динамичность, последовательность содержания, целенаправленность, конкретность, санкционированность¹.

Обязательство в гражданском законодательстве возникает из договора, независимо от того, происходило ли какое-либо движение денежных средств в его исполнение. В бухгалтерском учете дебиторская или кредиторская задолженность возникает при одностороннем исполнении обязательства по договору.

В современных условиях надежность исполнения заключаемых договоров  с контрагентами можно повысить путем включения в них условий  об обеспечении исполнения обязательств. Зачастую участникам гражданских правоотношений приходится сталкиваться с рядом проблем, связанных с непрофессиональностью или недобросовестностью партнеров, результатом чего являются частые нарушения принимаемых на себя обязательств, когда последние исполняются ненадлежащим образом либо не исполняются вовсе.

Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ)^2,3 содержит ряд институтов, направленных на предотвращение нарушения обязательств, на обеспечение восстановления нарушенных прав, на уменьшение негативных последствий неисправности контрагента. К числу таких институтов относятся институты гражданской ответственности и обеспечения исполнения обязательств.

Статья 309 Гражданского кодекса РФ указывает на то, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с условиями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Но всякое обязательство само по себе еще не гарантирует совершение должником требуемых действий в пользу кредитора. Даже при использовании кредитором мер ответственности в отношении неисправного должника у последнего может не оказаться необходимого для удовлетворения требований имущества.

Историческая справка

Возможность обеспечить исполнение обязательств дополнительными средствами интересовала участников договорных отношений с момента зарождения этих отношений. Изучение истории обеспечительных способов обязательства позволяет увидеть, что уже в законах царя Хаммурапи (Древний Вавилон, XVIII в. до н.э.) стороны заботятся об обеспечении долга, в частности кредитору предоставляется право требовать в залог обработанное поле должника.

В Древней Греции неисполнение договорных обязательств влекло за собой  личную ответственность. Существовал  также обычай ставить на земле  должника каменные столбы, на которых обозначались сумма долга и срок его уплаты, и до тех пор, пока на поле находится этот столб, крестьянин не имел права распоряжаться урожаем, так как он принадлежал кредитору.

Одной из особенностей современной  договорной базы организаций сферы услуг является высокая скорость взаимодействия между объектами, широкое использование типовых договоров, которые зачастую не соответствуют требованиям текущих взаимоотношений. Юридический отдел в силу своей текущей загруженности не в полном объеме успевает контролировать договоры на этапе их заключения. Таким образом, при наличии большого документооборота существует высокий риск того, что оплата не поступит своевременно и в полном объеме. Качественно разработанный регламент по отражению в договоре обстоятельств, снижающих выявленные риски, позволит организации более эффективно и оперативно реагировать при наступлении негативных обстоятельств.

Существенными условиями  договора являются условия об ответственности  сторон за неисполнение и ненадлежащее исполнение своих обязательств по договору. Как правило, при наличии существенных рисков существует целесообразность включения в договор условий об обеспечении обязательств.

Виды обеспечений исполнения обязательств

 

Выделяют следующие  основные обеспечения обязательств (см. рисунок):

- неустойка;

- задаток;

- поручительство;

- банковская гарантия;

- залог.

 

Виды обеспечений исполнения обязательств

 

 

 

 

 

 

 

 

Различные виды обеспечений  обязательств обладают индивидуальными  особенностями и функциями:

- для стимулирования должника  применяются неустойка и задаток. Они повышают заинтересованность должника исполнить обязательства в соответствии с условиями договора;

- для защиты имущественных интересов  должника применяются поручительство и банковская гарантия;

- защиту интересов кредитора  по исполнению обязательств при  неплатежеспособности должника  обеспечивает залог.

 

Неустойка. Являясь способом обеспечения исполнения обязательства на стадии заключения и исполнения договора, неустойка представляет собой стимулирующее средство, которое побуждает должника к надлежащему исполнению обязательства. Она является мерой ответственности и служит либо средством пресечения и устранения нарушения, либо средством компенсации потерь.

Неустойка имеет ряд преимуществ, в том числе ее размер заранее оговаривается условиями договора. Достаточно предъявить требование о взыскании неустойки.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Соглашение о неустойке должно быть совершено в письменной форме независимо от формы основного обязательства. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность соглашения о неустойке.

Неустойку приводят в виде:

- фиксированной величины;

- процентов.

 

Задаток. Это один из древнейших способов обеспечения обязательств. В России задаток имел широкое распространение. В последнее время популярность данного способа обеспечений постоянно растет. При обеспечении посредством выдачи задатка одна из сторон, которая должна платить, передает своему контрагенту заранее определенную денежную сумму, которая в случае нарушения плательщиком своего обязательства остается у кредитора либо в счет компенсации понесенных убытков, либо, если их нет, в качестве штрафа. Двойной размер задатка, возвращаемого задаткополучателем задаткодателю в случае нарушения им обязательства, является обеспечением за счет средств самого должника, что сближает его с неустойкой. Источником погашения возможных убытков являются средства самого должника, что делает менее обеспеченным исполнение обязательства задаткополучателем. Задаток в каждом конкретном правоотношении может как частично покрывать убытки (если они есть), так и быть штрафом (если убытков нет). Имеет значение, как сформулирован задаток в договоре. Основным отличием задатка по российскому праву является двусторонний характер данного способа обеспечения.

Соглашение о задатке независимо от суммы задатка должно быть совершено в письменной форме.

Можно выделить три функции задатка:

1) доказательственную (удостоверительную). Задаток подтверждает факт заключения  договора, в счет платежей по  которому он предоставляется;

2) платежную. Задаток выдается в счет платежей по договору той стороной, с которой причитаются эти платежи;

3) обеспечительную.

В соответствии со ст. 251 НК РФ к доходам, не учитываемым при определении налоговой базы по налогу на прибыль, относятся доходы в виде имущества, имущественных прав, которые получены в форме залога или задатка в качестве обеспечения обязательств.

В то же время при прекращении обязательства до начала его исполнения согласно нормам гражданского законодательства возникает ситуация, когда задаток перестает быть авансом.

Так, согласно п. 2 ст. 381 ГК РФ, если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток, он остается у другой стороны.

В этом случае сумму задатка  следует рассматривать как безвозмездно полученное имущество у получателя задатка и как безвозмездно переданное имущество у той стороны, которая передала задаток (Письмо Минфина России от 08.09.2005 N 03-03-04/2/56).

 

Поручительство. Согласно ч. 1 ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Понятие "поручительство" законодательство разных стран толкует  по-разному:

в Германии: "По договору поручительства поручитель обязуется  перед кредитором третьего лица отвечать за исполнение последним его обязательства";

в КНР: "Поручительство по настоящему закону означает, что  поручитель и кредитор договариваются о том, что в случае неисполнения должником обязательства поручитель исполняет за него обязательство  или несет ответственность согласно договоренности";

во Франции: "Тот, кто становится поручителем по обязательству, берет  на себя ответственность перед кредитором за выполнение этого обязательства, если сам должник не выполнит его".

Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Договор поручительства должен быть совершен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы влечет недействительность договора поручительства.

Рассматривая обязательство поручителя, устанавливаемое на основании договора, можно отметить, что оно обладает особым характером. Эта особенность заключается в том, что до нарушения обязательства должником ни у кредитора, ни у поручителя нет никаких прав и обязанностей. До наступления данного юридического факта ни один из участников договора поручительства не должен (и не может) предпринимать каких-либо действий по исполнению обязательства по той простой причине, что данный договор их еще не породил. Если должник по основному обязательству исполнит свои обязанности надлежащим образом, то у поручителя и кредитора не возникает прав и обязанностей по отношению друг к другу. Если же основное обязательство должником не исполняется либо исполняется ненадлежащим образом, то у кредитора появляется право требовать от поручителя исполнения обязательства.

Основные функции договора поручительства следующие:

- стимулирующая - проявляет себя  только в тех случаях, когда  должник заинтересован в долгосрочном  сотрудничестве с кредитором;

- компенсационная - заключается  в создании дополнительных возможностей удовлетворения интересов кредитора, вытекающих из обязательства, в случае его нарушения должником.

Договор поручительства является консенсуальным, односторонним и безвозмездным. Односторонний характер договора поручительства означает, что у кредитора по обеспеченному обязательству имеются только права без встречных обязательств, а у поручителя - только обязанности (обязанность отвечать за исполнение должником обеспечиваемого обязательства полностью или в его части) без встречных прав.

В соответствии со ст. 432 ГК РФ в договоре должны быть указаны следующие сведения:

- реквизиты поручителя, должника, за которого выдается поручительство, и кредитора;

- условия, которые названы в  законе или иных правовых актах  как существенные или необходимые  для договоров данного вида;

- условия, относительно которых  по заявлению одной из сторон  должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, в договоре поручительства участвуют всегда три стороны: Продавец, Покупатель и Поручитель.

При погашении задолженности должник  обязан немедленно уведомить поручителя о том, что исполнил свое обязательство  перед кредитором полностью или  частично (ст. 366 ГК РФ).

Согласно ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Если иное не предусмотрено договором  поручительства, то в соответствии с п. 2 ст. 363 ГК РФ поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая оплату процентов и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства должником.

 

Банковская гарантия. В соответствии с действующим гражданским законодательством банковская гарантия является одним из способов обеспечения исполнения обязательств.

Как и остальные способы обеспечения  исполнения обязательств, банковская гарантия призвана выполнять в гражданском  обороте две основные функции: стимулирующую и компенсационную. Банковская гарантия является достаточно новым для Российской Федерации способом обеспечения исполнения обязательств, впервые введенным в 1994 г. Специфика гарантии и ее отличия от поручительства были обусловлены строго ограниченной сферой ее применения.