Общие положения об обязательствах

Обеспечительная функция неустойки проявляется  в стимулировании к исполнению обязательства, так как, будучи установленной законодательством  или договором, она в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств подлежит уплате, если даже у второго субъекта не возникли убытки, или хотя и возникли, но он не может доказать их размера.

Стимулирующее значение неустойки проявляется  в возложении на неисправную сторону  дополнительного обременения, заключающегося в том, что уплата неустойки не освобождает от исполнения обязательства в натуре, кроме случаев, когда по другим причинам прекращается само обязательство, например в силу того, что задание, на котором основано обязательство между государственными организациями, утрачивает силу.

Закон, а вслед  за ним хозяйственная и судебная практика помимо термина “неустойка”  или “собственно неустойка” употребляют  термины “пеня” и “штраф”. Все  они, вместе взятые, в отличие от возмещения убытков именуются также  штрафными санкциями [8, с. 409]..

Пеня – это вид неустойки. Она устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства и взыскивается непрерывно за каждый день просрочки в течение определенного времени (например, 10, 20 дней) или в течение всего периода просрочки. Пеня определяется в процентном отношении к сумме невыполненного обязательства и начисляется за каждый день просрочки в размере, например, 0,3 % от суммы невнесенной квартирной платы и т.д.

Штраф – это не непрерывно нарастающая, а единократно взыскиваемая сумма за конкретно совершенное нарушение (за поставку недоброкачественной продукции, дефектное выполнение работ, отсутствие маркировки на поставляемых изделиях и т. д.). Штраф иногда взыскивается и за просрочку, которая вышла за известные пределы, в связи с чем дальнейшее начисление пени прекращается. Встречаются штрафы, применяемые за каждый день просрочки, но не в процентном отношении к цене просроченного обязательства, а в твердой сумме [9, с. 423].

В зависимости  от правовых оснований начисления неустойки различают:

1) законную неустойку, предусмотренную как по размеру, так и по условиям взыскания законом, нормой права. Такой характер носит, в частности, неустойка, начисляемая за нарушение грузовых перевозок, недопоставку товаров и т. п.

2) договорную неустойку, которая устанавливается по соглашению сторон, определяющих как размер, так и условия её взыскания. Следовательно, она возникает в результате договора (соглашения).

При договорном характере неустойки соглашение о ней под страхом недействительности должно быть облечено в письменную форму. Оно может быть включено в текст самого договора или оформлено особым дополнительным соглашением, в то время как условие о нормативной неустойке не нуждается в оформлении [11, с. 619].

Неустойка может  сочетаться с возмещением убытков. В связи с этим она подразделяется:

1) на зачетную. По общему правилу, взыскание неустойки не исключает права требовать возмещения убытков не в полной мере, а лишь в части, не покрываемой неустойкой;

2) штрафную (кумулятивную). Кредитор в данном случае вправе требовать возмещения причиненных убытков сверх неустойки;

3) исключительную. В этом случае право на взыскание убытков исключается, то есть кредитор не имеет права на взыскание убытков ни помимо, ни сверх неустойки. Взыскивается только неустойка;

4) альтернативную. Законодательством допускается установление альтернативной неустойки, условие о которой предоставляет кредитору право взыскать по своему выбору либо неустойку, либо возмещение убытков. Суть в том, что выбор он вправе осуществить только один раз. В известной неопределенности, создаваемой для потерпевшего альтернативной неустойкой, и заключена главная причина, вследствие которой эта неустойка почти не находит применения на практике [8, с. 409].

Если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, она может быть уменьшена судом [12].

Как способ обеспечения  исполнения обязательств неустойка  в настоящее время применяется  довольно широко. Потребность её применения возникает по договору или в силу закона.

Таким образом, неустойка выступает в интересах  защиты прав кредитора и важна: во-первых, тем, что она предопределяет размер ответственности при нарушении  обязательства; во-вторых, существует возможность взыскания неустойки  за сам факт нарушения обязательства, когда не требуется доказывать наличие убытков; в-третьих, стороны по своему усмотрению регулируют условия о неустойке (исключая законную неустойку) [8, с. 410].

 

2.2 Удержание

 

Удержание – кредитор, у которого находится вещь, подлежащая передаче должнику либо лицу, указанному должником, вправе, в случае неисполнения должником в срок обязательства по оплате этой вещи или возмещению кредитору связанных с ней издержек и других убытков, удерживать её до тех пор, пока соответствующее обязательство не будет исполнено [13, с. 38].

Для реализации этого права необходимо наличие  одного из оснований: просрочка должника в оплате вещи, которую кредитор должен ему передать, или невозмещение кредитору связанных с этой вещью  убытков; требования в сфере предпринимательской деятельности, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели. Эти правила применяются, если договором не предусмотрено иное.

Согласно закону удержание позволяет кредитору (держателю  вещи) быть защищенным от последствий  возможного неисполнения обязательства, несмотря на то, что после поступления  вещи во владение кредитора права  на нее приобретены третьим лицом [11, с. 655].

С помощью названного способа обеспечиваются не только требования, связанные с оплатой вещи или  возмещением издержек на нее и  других убытков, но и возникшие из обязательства, стороны которого действуют  как предприниматели. Основанием возникновения  удержания вещи является договор.

В договоре стороны, как правило, оговаривают порядок, условия удержания вещи, а также  срок выполнения требований по этому  обязательству (например, оплата вещи, приобретенной одним лицом другому  лицу, должна быть произведена в  срок, оговоренный в соглашении).

Удержание является мерой оперативного воздействия  на нарушителя. Следовательно, требования кредитора, удерживающего вещь, удовлетворяются  из её стоимости в объеме и порядке, предусмотренных для удовлетворения требований, обеспеченных законом [14, с. 487].

 

2.3 Поручительство

 

Поручительство – договор, в силу которого поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части [13, с. 38].

Поручительство  применяется в отношениях между гражданами, между гражданами и организациями, а иногда и между организациями. Договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Основанием  возникновения поручительства служит договор, заключаемый между кредитором по основному обязательству и лицом, изъявившим согласие быть поручителем за должника по тому же обязательству. Договор поручительства совершается в письменной форме, несоблюдение которой влечет недействительность договора.

Не являются договором поручительства письма и  т. п., характеризующие с положительной  стороны личные качества должника, без возложения на себя обязанности  поручителя [2, с. 256].

Обеспечительная функция поручительства выражается в том, что в случае неисполнения обязательства должником кредитор вправе обратить свое требование как к неисправному должнику, так и к поручителю одновременно, либо к одному из них. По общему правилу, поручитель вместе с должником несут перед кредитором солидарную ответственность в объеме всего требования кредитора, включая проценты, возмещение убытков, уплату неустойки, судебных издержек по взысканию долга, вызванных виновными действиями должника, если иное не предусмотрено договором поручительства. Но самим договором поручительство может быть ограничено только частью требования кредитора с установлением субсидиарной ответственности поручителя, то есть ответственности лишь в той части долга, которая не может быть взыскана с должника [8, с. 431].

При предъявлении кредитором требования к поручителю последний несет ряд обязанностей. Он обязан привлечь к участию в деле должника, чтобы тот мог защитить свои интересы. Если поручитель этого не сделает, должник вправе представить против регрессного требования поручителя все возражения, которые он имел против кредитора (например, ссылаться на недействительность требований кредитора, оспаривать их размер и т. д.). В случае признания возражений должника правомерными соответствующая часть регрессного требования поручителя подлежит отклонению, и он вправе лишь взыскать с кредитора то, что выполнил в его пользу без достаточного основания. Но если должник, несмотря на привлечение его поручителем, отказался от участия в деле, он теряет право выдвигать против требований поручителя возражения, которые мог бы выдвинуть против требования кредитора, и вправе защищаться лишь возражениями, основанными на его отношениях с поручителем.

Помимо указанных  обязанностей поручителя, ему предоставляются  также и права, в частности  право оспаривать требования кредитора, приводя все возражения, которые мог бы представить должник. Это право сохраняется за поручителем, даже если от него отказался должник, изъявивший, например, согласие уплатить долг, несмотря на истечение исковой давности [15, с. 397].

Поручитель, исполнивший обязательство за должника, занимает место кредитора [8, с. 431].

Если должник  исполнил свои обязательства перед  кредитором, он должен поставить в  известность поручителя. В противном  случае поручитель, тоже исполнивший  это обязательство, вправе взыскать с кредитора неосновательно полученное либо предъявить регрессивное требование к должнику.

Поручительство  прекращается:

– с прекращением обеспеченного им обязательства, а также если обстоятельства по этому обязательству изменились настолько, что привели к увеличению ответственности или иным неблагоприятным последствиям для поручителя без согласия последнего;

– с переводом долга на другое лицо по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника;

– если кредитор отказался принять надлежащее исполнение, предложенное должником или поручителем;

– по истечении указанного в договоре поручительства срока, на который оно дано. Если такой срок не установлен, поручительство прекращается при непредъявлении иска кредитором к поручителю в течение одного года со дня наступления срока исполнения обеспеченного поручительством обязательства. Когда срок исполнения основного обязательства не указан и не может быть определен или определен моментом востребования, поручительство прекращается, если кредитор не предъявит иска к поручителю в течение двух лет со дня заключения договора поручительства [12].

 

2.4 Гарантия

 

Гарантия – это договор, в силу которого одна сторона (гарант) обязуется перед кредитором другого лица (должника) отвечать полностью или частично за исполнение обязательства этого лица [13, с. 38].

Гарантия как  способ обеспечения исполнения обязательства  регулируется специальными правилами. Её целевое назначение сводится, главным  образом, к обеспечению интересов банка, который выступает в качестве кредитора по кредитам, выдаваемым субъектам хозяйствования.

Как следует  из действующего законодательства, гарантийное  обязательство может возникнуть на основании договора и гарантией  может обеспечиваться лишь действительное требование. На практике это выглядит примерно так. Вышестоящая организация предприятия, получающего банковский кредит, заключает с банком договор гарантии. Он оформляется гарантийным письмом, выдаваемым банку этой организацией. Без гарантии банковский кредит не предоставляется предприятиям, которые как плохо работающие переведены на особый режим кредитования. Но гарантия применяется также и в других случаях: при кредитовании предприятий и организаций, у которых недостаток собственных средств образовался не по их вине (например, выдача кредитов организациям на выплату заработной платы) [2, с. 258].

Гарантия сходна с поручительством, так как в  обоих случаях ответственность  за исполнение обязательства должником  принимает на себя третье лицо –  гарант или поручитель. Но у гарантии имеется ряд существенных отличий от поручительства.

В качестве гаранта  может выступать не любое лицо, а только вышестоящая по отношению  к должнику организация. Гарантийное  обязательство, в отличие от поручительства, никогда не выдается на всю сумму кредита, а предоставляется лишь на недостающую у должника часть собственных оборотных средств. Если поручитель и должник несут, как правило, солидарную ответственность, то ответственность гаранта всегда является субсидиарной и наступает в случаях, когда задолженность не может быть погашена за счет средств самого должника.

При исполнении обязательства  за счет средств гаранта последний  не занимает в отличие от поручителя место кредитора по основному  обязательству и не приобретает  права регрессного требования к должнику о возврате выплаченной гарантом суммы: она зачисляется банком на расчетный счет должника и идет на пополнение его оборотных средств [5, с. 317].

Если говорить о гарантии в целом, то в зависимости от предмета гарантии она подразделяется на следующие виды:

– гарантия оплаты, с помощью которой обеспечиваются платежи по всем договорам;