Иммунитет государства

В ст. 22 Закона установлено: «Споры между государством  и  инвестором, связанные с исполнением, прекращением и недействительностью  соглашения, разрешаются в соответствии с условиями соглашения в суде, в арбитражном суде или третейском суде (в том числе в международных  арбитражных институтах)».

В ст. 23 Федерального Закона «О соглашениях о разделе продукции» указано, что государство вправе отказаться от юрисдикционного иммунитета в отношении определенной категории  споров, а именно споров по соглашениям  о разделе продукции, если это  предусмотрено Федеральным законом.

Из текста статьи 23 прямо  следует, что отказ России от иммунитета может быть, а может и не быть предусмотрен в соглашении. Здесь  усматривается противоречие между  ст. 23 и ст. 22. ведь в статье 22 уже  заложен отказ от иммунитета, иначе  ни один иностранный инвестор не пойдет на заключение соглашения с Россией.

Отказ государства от иммунитета может быть выражен не только в  гражданско-правовом соглашении, но и  в международном договоре. Такими договорами являются договоры и соглашения о взаимном поощрении и защите иностранных инвестиций. В них  содержится  порядок разрешения инвестиционных споров, которые могут  возникнуть как между договаривающимися  сторонами (государствами), так и  между иностранным инвестором и  принимающим государством. Этот порядок  означает прямо выраженный отказ  от иммунитета и согласие как российского, так и иностранного государства  на юрисдикцию иностранного суда и  арбитража.

Позиция Российской Федерации  о подчинении в силу международных  договоров инвестиционных споров третейским судам позволила ей присоединиться  к Вашингтонской конвенции о  разрешении инвестиционных споров между  государствами и физическими  и юридическими лицами других государств от 18 марта 1965 года, в которой участвуют  более 70 стран, в том числе Франция, ФРГ, Италия, Великобритания, США и  др. Однако акт о присоединении  к Конвенции пока нашим законодателем  не одобрен, хотя Россия эту Конвенцию  подписала.

В настоящее время в  Российской Федерации намечена тенденция  перехода от теории абсолютного  к  теории ограниченного иммунитета.

2.5 Тенденции развития правового регулирования иммунитета государства

Широкое распространение  концепции ограниченного иммунитета в праве и практике зарубежных стран привело к тому, что уже  в 80-е годы количество исков, предъявляемых  к СССР в иностранных судах, значительно  возросло. В целом опыт, связанный  с рядом дел, возникших за рубежом (прежде всего в США) по искам к  СССР или к советским государственным  органам, показал, что юридические  средства защиты в иностранных судах  концепции абсолютного иммунитета Советского государства ограничены, и, как правило, эффекта не дают. Закрепление  ранее в советском, а ныне в  российском законодательстве абсолютного  иммунитета иностранного государства не ведет к автоматическому признанию иммунитета нашего государства в иностранных судах. Все это свидетельствует о том, что законодательство, основанное на концепции абсолютного иммунитета государства нуждается в изменении.

В этой связи под эгидой Центра частного права был разработан проект  российского закона «О юрисдикционного  иммунитете иностранного государства  и его собственности»  в 1998 году. [13] Переработанный  вариант этого  документа под названием Проект ФЗ «Об иммунитете государства» был  подготовлен в 2000г.  в рамках проекта  Центра торговой политики и права.

При подготовке Проекта были учтены законодательные акты по вопросам иммунитета иностранного государства  таких стран, как Австралия, Великобритания, Канада, Пакистан, Сингапур, США, ЮАР, а  также судебная практика Австрии, Греции, Италии, ФРГ, Швейцарии и др. Принимались  во внимание и результаты кодификационных  работ, предпринятых в рамках международных  органов и организаций, таких, как  Комиссия международного права ООН, Организация Американских Государств, Ассоциация международного права.

Этот Федеральный Закон  «Об иммунитете государства» устанавливает  пределы юрисдикционного иммунитета государств в Российской Федерации, а также особенности ответственности  Российской Федерации и субъектов  Российской Федерации в отношениях  с участием иностранных юридических  лиц, граждан и государств.

Проект исходит из того, что «иностранное государство пользуется в Российской Федерации юрисдикционным иммунитетом за изъятиями, установленными»  им. Введение нормы о возможности  предъявления исков к иностранному государству (его органам) без его  согласия ликвидирует ситуацию, когда  для предъявления в российском суде иска к иностранному государству  необходимо во всех случаях получить согласие этого государства.

В международно-правовой доктрине, международной практике признано, что  иностранное государство вправе отказаться от юрисдикционного иммунитета. Поэтому  Проект (ст. 4) предусматривает, что иностранное государство  не пользуется юрисдикционным иммунитетом, если оно выразило согласие на осуществление  юрисдикции российским судом в силу: а) международного договора; б) письменного  соглашения, не являющегося международным  договором; в) заявления в суде или  письменного уведомления в рамках конкретного разбирательства.

В Проект (ст. 5) включено положение  о презюмируемом отказе иностранного государства от юрисдикционного  иммунитета. В частности, Проект закрепляет презумпцию того, что «иностранное государство добровольно согласилось  на отказ от судебного иммунитета», если оно: а) явилось стороной разбирательства, возбужденного по его инициативе в российском суде; б) вступило в  разбирательство существа дела или  предприняло какое-либо иное действие по существу дела.  Сходные положения  закреплены в законодательных актах  Великобритании (п. 2 § 2), Сингапура (п. 3 § 4), Пакистана (п. 3 § 4), Канады (п. 2 § 4), Австралии (п. 6 § 10) и др. [14].

Вместе с тем, в Проект включена норма (ст. 5 п. 2) о том, что  «иностранное государство не рассматривается  как отказавшееся от судебного иммунитета, если оно вступает в разбирательство  в российском суде или предпринимает  какое-либо другое действие с единственной целью: а) сослаться на иммунитет, или  б) привести доказательства своего права  в отношении имущества, которое  является предметом разбирательства.

Проект (ст. 3) базируется на принципе, согласно которому иностранное  государство пользуется иммунитетом  в отношении деятельности при  осуществлении суверенных функций  государства.

Законодательство стран, воспринявших концепцию ограниченного  иммунитета, исходит из того, что  осуществление государством торговой деятельности, совершение им торговых сделок ведут к утрате государством юрисдикционного иммунитета. Законы Пакистана, Великобритании, Сингапура под торговой сделкой понимают: а) контракты о поставке товаров или предоставления услуг; б) договоры займа и другие сделки финансового характера, гарантии, поручительства; в) сделки или деятельность торгового, промышленного или подобного характера, в которую государство вступает или с которой государство связано иным образом, чем при осуществлении суверенных функций. Такой же позиции придерживается Проект Комиссии Международного права (ст. 10) и Европейская конвенция об иммунитете государств от 16 мая 1972г. [15]

Учитывая, что в российском законодательстве отсутствует определение  термина «торговая (коммерческая) сделка», а ГК РФ (ст. 2) определяет понятие  предпринимательская деятельность», Проект (ст. 9)  устанавливает, что  «иностранное государство не пользуется в Российской Федерации судебным иммунитетом по спорам, возникшим  при осуществлении этим государством предпринимательской деятельности». В качестве ограничительного признака такой деятельности, влекущей утрату права на юрисдикционный иммунитет, в Проекте использован критерий осуществления суверенных функций (ст. 9 п. 2).

Проект также особо  выделяют ряд других разбирательств, в отношении которых юрисдикционный иммунитет иностранному государству  не предоставляется. К числу таких  изъятий относятся разбирательства  относительно находящегося на территории России недвижимого имущества и  обязательств, связанных с ним (ст. 11), трудовых споров с участием работников, являющихся российскими гражданами, и работников, имеющих постоянное местожительство на территории России (ст. 14), споры о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а  также вреда, причиненного имуществу (ст. 12),  споры в области интеллектуальной собственности (ст. 13), споры относительно государственных торговых судов (ст. 15) и некоторые другие.

В Проект внесено следующее  положение: если иностранное государство  заключило в письменной форме  арбитражное соглашение (арбитражную  оговорку), то признается, что оно  добровольно согласилось на отказ от юрисдикционного иммунитета по вопросам, касающимся осуществления российским судом функций в отношении арбитража (ст. 7).

Проект содержит нормы, специально посвященные обеспечительным мерам  и исполнительным действиям в  отношении имущества иностранного государства. Введение этих норм обусловлено  тем, что и доктрина, и судебная практика различных стран признают возможность и самостоятельность  правового режима судебного иммунитета, иммунитета от принятия мер по обеспечению  иска и иммунитета от исполнения судебного  решения.

Проект предусматривает, что иностранное государство  пользуется иммунитетом от наложения  ареста на имущество, являющееся его  собственностью, иммунитетом от обращения  взыскания на такое имущество, за исключениями, установленными им. К  таким случаям относятся (ст. 16): «а) когда иностранное государство  прямо выразило согласие на отказ  от указанных видов иммунитета; б) иностранное государство зарезервировало  или иным образом обозначило имущество  на случай удовлетворения требования, являющегося предметом разбирательства  в суде; в) находящееся на территории России имущество иностранного государства  используется и (или) предназначено  для использования им в целях  иных, чем осуществление суверенной власти государства».

В Федеральном законе определены виды имущества иностранного государства, являющееся его собственностью, которые  пользуются полным иммунитетом от применения обеспечительных мер и исполнительных действий (ст. 17): «а) имущество (включая  денежные средства, находящиеся на банковском счете), используемое или  предназначенное для осуществления  функций дипломатических представительств иностранного государства или его  консульских учреждений, специальных  миссий, представительств при международных  организациях, делегаций иностранного государства в органах международных  организаций либо на международных  конференциях; б) имущество военного характера или имущество, используемое либо предназначенное для использования  в военных целях; в) культурные ценности или архивы, не выставленные на продажу или не предназначенные для продажи; г) имущество, являющееся частью экспозиций выставок, которое представляет научный, культурный или исторический интерес, и не выставленное на продажу либо не предназначенное для продажи».

Дела с участием иностранного государства рассматриваются российскими  судами по правилам судопроизводства Российской Федерации, включая правила  о подсудности, действующие в  отношении юридических лиц, в  частности иностранных юридических  лиц, если иное не предусмотрено данным Федеральным законом или другими  федеральными законами (ст. 18).

Если международным договором  Российской Федерации установлены  иные правила, чем те, которые предусмотрены  данным Федеральным законом, применяются  правила международного договора (ст. 28).

Заключение

Международное сотрудничество многообразно по формам, сферам осуществления, реализуется различными видами субъектов, среди которых выступают и  государства. Причем нередко последние  не только выступают в качестве субъектов  властных отношений, т.е. межгосударственных отношений публично-правового характера, регулируемых международным правом, но и вступают в цивилистические  отношения имущественного либо неимущественного порядка, являющиеся международными частноправовыми  отношениями и подпадающие под  действие международного частного права.

Современное регулирование  отношений в связи с провозглашением, действием и защитой иммунитетов  государства, а также их объемом  и содержанием строится большей  частью на основе специального национального  законодательства. Во многих странах  приняты отдельные акты, посвященные  иммунитету. Данная тенденция активно  начала развиваться с 70-х гг. XX столетия, когда в ряде государств Европы, Азии, Африки и Америки развернулись правотворческие процессы в данной области в форме выработки законов. Так, в Австрии в 1974 г. был принят акт, касающийся иммунитета государства, в ранге федерального закона, в США в 1976 г. издан Закон об иммунитете иностранных государств, Великобритания приняла в 1978 г. Закон об иммунитете государств, Сингапур — в 1979 г. Закон об иммунитете иностранного государства, ЮАР — в 1981 г. Закон об иммунитете иностранного государства, Пакистан — в 1981 г. Ордонанс об иммунитете государства, Канада — в 1982 г. Закон, предоставляющий государству иммунитет в судах Канады, Австралия — в 1984 г. Акт об иммунитете иностранного государства.

В нашем государстве вопросы  иммунитета урегулированы в ст.61 Основ гражданского судопроизводства Союза ССР и ст. 435 ГПК 1964 г. (в  ред. Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 1 августа 1980 г.). В Основах  ГЗ 1991 г. говорится, что «особенности ответственности государства в  регулируемых гражданским законодательством  отношениях с участием иностранных  юридических граждан и государств определяются законом СССР об иммунитете государства и его собственности» (ст. 25). Более того, ст.127 ГК РФ 1994 г. практически  дословно повторяет это положение. Из этого можно заключить, что  в нашей стране также планируется  создание подобного рода акта. С  другой стороны, согласно ст. 124 ГК РФ установлено, что участие Российской Федерации, а также субъектов Российской Федерации в гражданских отношениях осуществляется на равных началах с  иными участниками этих отношений  — гражданами и юридическими лицами. В принятом 30 декабря 1995 г. федеральном  законе «О соглашениях о разделе  продукции» впервые за всю историю  существования советской и позднее  российской государственности было закреплено положение о том, что  в соглашениях, заключаемых Российской Федерацией с иностранными гражданами и иностранными юридическими лицами, может быть предусмотрен в соответствии с российским законодательством  отказ государства от судебного  иммунитета, иммунитета в отношении  предварительного обеспечения иска и исполнения судебного и (или) арбитражного решения (ст. 23).