При
скрытом же факторинге отсутствуют
отношения по уступке денежного
требования, так как сам кредитор
остается стороной по обязательству
с должником. Фактору предоставляется
лишь право от имени и по поручению
кредитора получить соответствующую
денежную сумму со стороны должника.
При этом фактор фактически кредитует
(предоставляет заем кредитору)
в расчете на то, что получит
с должника соответствующую денежную
сумму, то есть отношения скрытого факторинга
по своей сути являются внутренними
отношениями между кредитором и
фактором и, с точки зрения права,
описываются с помощью сложного
правового состава, который
включает в себя элементы договоров
поручения, кредита (займа) и
возмездного оказания услуг (пoдpядa).
В
отличие от законодательства Республики
Беларусь, Оттавская конвенция УНИДРУА
о международном факторинге 1988 г.
(подпункт "c" пункта 2 статьи 1) предусматривает
только открытый факторинг. Однако сложившаяся
международная практика (в частности,
и белорусское законодательство)
допускает как открытый, так и
скрытый факторинг. Допустимость существования
скрытого факторинга признают и российские
юристы [7, c. 554], и законодательство ряда
государств.
Существует
проблема, связанная с тем, что
понятие открытого факторинга схоже
с понятием возмездной уступки денежного
требования, и как следствие моет
вызвать затруднение в реализации
возмездной общегражданской цессии.
Для этого, нужно четко разграничивать
два данных понятия.
Итак,
открытый факторинг отличается
от общегражданской уступки требования
по следующим основаниям[13, c. 127]:
- Факторинг
всегда является возмездной
сделкой, уступка же требования
может быть и безвозмездной,
когда в ее основе лежит договор
дарения. Однако безвозмездная
уступка требования во взаимоотношениях
между коммерческими организациями
недопустима в силу того, что
в соответствии с п.4 ст.546
ГК не допускается дарение между коммерческими
организациями. В силу же п.1 ст.543
ГК предметом договора дарения
являются не только вещи,
но и имущественные права (требования),
поэтому безвозмездная уступка
требования неизбежно должна рассматриваться
как дар.
- Факторинг
предусматривает дисконт между суммой
денежного требования должника и суммой,
выплачиваемой кредитору. Возмездная
же уступка требования может осуществляться
и без указанного дисконта, то есть
сумма денежного требования должника
и сумма, выплачиваемая кредитору, могут
быть равны.
- Факторинг
предусматривает обязательную уплату
денежной суммы за передаваемые требования,
возмездная же уступка требования
может предусматривать в качестве
встречного удовлетворения со стороны
нового кредитора вещи или иные имущественные
права (договор мены).
- Уступка
требования, в том числе возмездная
(с передачей в качестве встречного
удовлетворения денег, вещей или имущественных
прав), возможна по любому
гражданско-правовому обязательству.
Факторинг же может быть лишь
в отношении денежного обязательства,
возникшего на основе договоров купли-продажи
(поставки), возмездного оказания услуг
(подряда) и т.д. (в соответствии со ст.7
Оттавской конвенции факторинг возможен
лишь в отношении денежных обязательств,
связанных с договором купли-продажи).
- Сторонами
уступки требования могут
быть любые участники гражданского
оборота. Стороной же договора
факторинга, наряду с кредитором, в
качестве фактора может выступить
либо банк, либо небанковская
кредитно-финансовая
организация, имеющая
соответствующую лицензию.
- Целью
факторинга является прежде
всего эффективное вложение денежных
средств фактора, так как
факторинг рассматривается как форма
финансирования кредитора в
уступаемом требовании, цели же уступки
требования гораздо разнообразнее.
- Факторинг,
что следует из его природы,
может быть длящимся договором, так
как объектом договора факторинга
может являться передача задолженностей
покупателей (заказчиков и иных должников)
перед кредитором по мере их появления
(однако Правила о факторинге исходят
из иного – об этом будет сказано
ниже). Цессия же, как правило, является
одномоментной.
3.2
Факторинг с регрессом и без регресса.
В
соответствии со статьей 154 БК РБ при
факторинге с правом регресса фактор имеет
право вернуть кредитору денежные требования,
не оплаченные должником в течение определенного
срока, если кредитор принял на себя поручительство
за должника перед фактором и несет риск
неоплаты денежных требований фактору.
При факторинге без права регресса фактор
финансирует кредитора без права последующего
возврата неоплаченных денежных требований
кредитору. При этом фактор несет риск
неоплаты должником денежных требований.
В
случае факторинга с правом регресса фактор
не просто возвращает приобретенные денежные
требования, а вправе истребовать обратно
предоставленные ранее финансирование
[11, c. 48]. Более того, учитывая, что факторинг
с правом регресса предусматривает поручительство
кредитора по договору факторинга за должника,
при возврате денежного требования
фактор вправе потребовать не только сумму
предоставленного финансирования, но
и всю сумму денежного требования. К тому
же, кредитор отвечает перед фактором
в том же объеме, что и должник, включая
уплату процентов, возмещение судебных
издержек и т.д.
3.3
Международный и внутренний факторинг.
При
международном факторинге одной
из сторон договора факторинга является
нерезидент Республики Беларусь. При
внутреннем факторинге сторонами факторинге
сторонами являются резиденты
Республики Беларусь. Термины «резидент»
и «нерезидент» используются в значениях,
определяемых законом Республики Беларусь
«О валютном регулировании и валютном
контроле».
Международный
факторинг еще подразделяют на:
Объектом
экспортного факторинга являются
денежные требования, вытекающие из экспорта
товаров, работ и услуг. Кредитором
в данном случае является экспортер
– резидент Республики Беларусь, а
должник – нерезидент Республики
Беларусь.
Объектом
импортного факторинга являются денежные
требования, вытекающие из импорта
товаров, работ, услуг. Кредитором является
нерезидент Республики Беларусь, а
должник – резидент. Фактора в
этом случае еще называют «импорт-фактор».
Процедура
классического международного факторинга
с полным набором услуг может
быть представлена следующим образом
[9, с. 54]:
- Экспортер
поставляет товар импортеру. На счетах-фактурах
экспортера содержится надпись, уведомляющая
импортера о том, что он должен произвести
платеж в пользу импорт-фактора.
- Копии (одни
из оригиналов) счета-фактуры и транспортного
документа направляются экспорт-фактору.
- Экспорт-фактор
оплачивает экспортеру до 85% от суммы поставки
за приобретенную дебиторскую задолженность.
- Экспорт-фактор
переуступает дебиторскую задолженность
импорт-фактору.
- Импорт-фактор,
как владелец дебиторской задолженности,
должен взыскать сумму долга и, в случае
неплатежа со стороны импортера, принять
на себя риск неплатежа и заплатить экспорт-фактору.
- Импортер
производит оплату импорт-фактору.
- Импорт-фактор
переводит платеж Импортера в пользу экспорт-фактора.
или, в случае неплатежа импортера, осуществляет
гарантийный платеж.
- Экспорт-фактор
зачисляет экспортеру оставшуюся часть
от суммы поставки (15%), за вычетом факторинговых
комиссий.
Существенные
преимуществом международного факторинга
видны из его процедуры: иностранные
долги становятся внутренними долгами,
разрешаются значительные проблемы
и риски, связанные с ведением
международного бизнеса, такие как
иностранный язык, неизвестное законодательство,
незнакомая процедура взимания дебиторской
задолженности и торговая практика
[18, c. 105].
Выделяют
также факторинг с полным сервисом
и агентский факторинг. Факторинг
с полным сервисом имеет место
при оформлении договора рамочного
типа, в соответствии с которым
поставщик (клиент) обязуется продавать
свои права (требования) к покупателям
фактору по мере их возникновения. При
факторинге с полным сервисом фактор,
помимо финансирования, осуществляет
административное управление дебиторской
задолженностью клиента, что позволяет
лучше контролировать ситуацию с
исполнением переданных ему прав
требования [16, c. 337].
При
агентском факторинге фактор не осуществляет
административного управления дебиторской
задолженностью клиента. Платеж при
этом осуществляется поставщику, а
он выполняет роль агента фактора
при получении платежей. При этом
количество работы фактора уменьшается
из-за возросшей роли поставщика, который
самостоятельно осуществляет административное
управление дебиторской задолженностью,
сокращая, соответственно, комиссию фактора
[15, c.45].
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Юридическую
сущность факторинговых отношений
составляет уступка денежного требования,
давно известная в обязательственном
праве в качестве цессии. Однако
отношения факторинга имеют более
сложный характер, чем обычная
цессия, сочетаясь не только с отношениями
займа или кредита, но и с возможностью
предоставления других финансовых услуг.
Схема
факторинга выглядит достаточно просто.
Продавец (клиент) поставляет свою продукцию
покупателю (должнику) с отсрочкой
платежа. Затем продавец уступает право
требования долга финансовому агенту
(фактору). За это финансовый агент
сразу выплачивает продавцу от 80
до 90 процентов задолженности. Остаток
(за вычетом комиссионных) продавец
получает после того, как покупатель
перечислит деньги финансовому агенту.
Факторинг
выгоден и поставщику, и покупателю,
и фактору. И можно выделить
главные экономические
достоинства факторинга:
- увеличение
ликвидности, рентабельности и прибыли;
- превращение
дебиторской задолженности в наличные
деньги;
- возможность
получать скидку при немедленной оплате
всех счетов поставщиков;
- независимость
и свобода от соблюдения сроков платежей
со стороны дебиторов;
- возможность
расширения объемов оборота;
- повышение
доходности;
- экономия
собственного капитала;
- улучшение
финансового планирования;
- уменьшение
рисков неплатежей.
Относительная
новизна факторинга и его развития
в основном в Европе и США
перспективными направлениями
развития международных
факторинговых операций
являются:
- расширение
сферы применения МФО на страны СНГ, Южную
Америку, Азиатско – Тихоокеанский регион;
- разработка
на международном уровне положений и директив,
способствующих более интенсивному использованию
факторинга;
- разработка
методических материалов по созданию
рациональных технологий МФО, а также
программного и информационного обеспечения
поддержки этих технологий.
Итак,
ценность договора факторинга очевидна.
Этот вид договора позволяет кредиторам,
постоянно имеющим дело с должниками,
освободиться от трудоемкой работы по
получению от них платежей, продав
или передав соответствующие
требования специализированной фирме
- финансовому агенту за комиссионное
или иное вознаграждение.
В
заключении хочется отметить, что
факторинг, широко развитый на западе
и делающий только первые шаги в
Беларуси, является одним из немногих
на сегодняшний день белорусских
банковских продуктов, направленных на
действительную поддержку и развитие
реального сектора страны. Этот бизнес
стоит на стыке интересов банковского
и реального секторов экономики.
В условиях наличия типичной проблемы
для последнего, связанной порой
с катастрофической нехваткой оборотных
средств, факторинг становится панацеей
для белорусского рынка товаров
и услуг.
СПИСОК
ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
- Банковский
кодекс: Кодекс Республики Беларусь от
25 октября 2000 г. №441-З. с изменениями
и дополнениями от 31.12. 2009 // Национальный
реестр правовых актов Республики Беларусь.
-2000. -№ 106. -2/219.
- Бобровская,
Ж.В. Факторинг- преимущества и недостатки/
Ж.В. Бобровская // Экономика. Финансы. Управление.
- 2007, - №7, -С. 104-106
- Буркова,
А. Договор факторинга и его существенные
условия / А.Буркова // Банковское право.
-2004. -№4. - С.5-7.
- Гасников,
К.Д. О возникновении и развитии договоров
финансирования под уступку денежного
требования (факторинга) / К.Д. Гасников//
Современное право. -2003. -№12. - С.10-13.
- Гражданский
кодекс: Кодекс Республики Беларусь от
7 декабря 1998 г. с изменениями и дополнениями
от 04. 01. 2010 г. // Эталон – Беларусь [Электронный
ресурс] / Нац. центр правовой инфор. Республики
Беларусь. – Минск, 2010.
- Гришаев,
С.П. Договор факторинга / С.П. Гришаев //
Деньги и кредит. -2001. -№11. - С.56-58.
- Ефимова,
Л.Г. Банковские сделки: право и практика
/ Л.Г. Ефимова. - М.: Юристъ, 2001. - 632 с.
- Ивасенко,
А.Г. Факторинг : учебное пособие /А.Г. Ивасенко.
–М.: КноРус, 2009, 254 с.
- Ковзанадзе,
И.К. Операции факторинга: их виды, регулирование,
учет, анализ доходности / И.К. Ковнадзе
// Деньги и кредит. -2001. -№11. -С.52-55.
- Комментарий
к Гражданскому кодексу Республики Беларусь:
в 3 кн. Кн.2 / под общ.ред. В.Ф.Чигирь.- Минск:
Амалфея, 2007, - 1384 с.
- Курбатов,
С.Ю. О развитии факторинговых услуг / С.Ю.
Курбатов // Деньги и кредит.- 2007, - №5, - С.47-49.
- Логвинов,
М. Кризис кардинально поменял приоритеты
в факторинговом бизнесе [электронный
ресурс]. – 2010. – Режим доступа: http://www.raexpert.ru/researches/factoring/factoring/part2/. – Дата доступа: 14.03.2010
- Лузгин, Н.В.
Научно-практический комментарий к Банковскому
кодексу Республики Беларусь: в 2 кн. Кн.
2 / Н.В.Лузгин, Д.А.Калимов. - Минск: Дикта,
2002. – 704 с.
- Лысюк, А.
Факторинговые операции: прошлое и настоящее/
А.Лысюк// Планово – экономический отдел.
2003. - № 1. - С. 78-81.
- Никанорова,
М.Е. Рынок факторинговых услуг в Республике
Беларусь: проблемы и перспективы развития
/ М.Е. Никанорова // Веснік Беларускага
Дзяржаўнага эканамічнага універсітэта.
-2003. -№6. -С.45-48.
- Новоселова,
Л.А. Сделки уступки права (требования)
в коммерческой практике. Факторинг / Л.А.Новоселова.
- М.: Статут, 2003. - С. 494
- О признании
утратившими силу постановлений Правления
Национального банка Республики Беларусь
от 30 августа 2001 г. N 229 и от 20 ноября 2002 г.
N 225: Постановление Правления Национального
банка Республики Беларусь от 24.01.2007 N 14//
Эталон – Беларусь [Электронный ресурс]
/ Нац.центр правовой инфор. Республики
Беларусь. – Минск, 2010.
- Об утверждении
Правил бухгалтерского учета финансирования
под уступку денежного требования (факторинга)
в банках Республики Беларусь: Постановление
Совета директоров Национального банка
Республики Беларусь от 4 апреля 2002 г. №
112. /Национальный реестр правовых актов
Республики Беларусь. –2002. № 50, 8/8021.
- Об утверждении
Правил проведения банками и небанковскими
кредитно-финансовыми организациями финансирования
под уступку денежного требования (факторинга):
постановление Правления Национального
банка Республики Беларусь от 30.08.2001 N 229//
Эталон – Беларусь [Электронный ресурс]
/ Нац.центр правовой инфор. Республики
Беларусь. – Минск, 2010.
- Овсейко,
С. Международный факторинг: юридический
комментарий Оттавской Конвенции УНИДРУА
/ С.Овсейко // Банковский бюллетень. -1998.
- № 14 (138). - С. 48-53.