Предпринимательская деятельность

    Фирменное наименование производственного кооператива должно содержать его наименование и слова «производственный кооператив». Вместо последнего ГК допускает также использование слова «артель» (п. 3 ст. 107 ГК).

    Единственным  учредительным документом производственного  кооператива является устав, который помимо сведений, указанных в п. 2 ст. 48 ГК и п. 29 Положения о регистрации, должен содержать сведения, предусмотренные в п. 2 ст. 108 ГК.

    Имущество производственного кооператива  изначально состоит из паевых взносов  его членов и является его собственностью. Оно делится на паи, однако это не означает наличия долевой собственности. Размер пая не зависит от паевого взноса и других взносов и не влияет, в свою очередь, на права члена в отношении кооператива. В любом случае член производственного кооператива имеет один голос при принятии решений общим собранием (п. 4 ст. 110 ГК). [19, С. 99]

    К моменту государственной регистрации  производственного кооператива  член кооператива обязан внести не менее 10 % паевого взноса, а остальную часть в течение года с момента государственной регистрации, если менее продолжительный срок не установлен уставом.

    ГК  предусматривает возможность создания на основании единогласного решения членов кооператива, если иное не предусмотрено уставом, неделимых фондов, используемых на цели, определенные уставом производственного кооператива.

    Система управления производственным кооперативом аналогична системе управления АО с  той лишь разницей, что образование  наблюдательного совета не обязательно. Обязательным является образование наблюдательного совета и исполнительных органов только из числа членов производственного кооператива.

    Перечень  вопросов, составляющих исключительную компетенцию общего собрания производственного  кооператива, определен в п. 3 ст. 110 ГК.

    Член  производственного кооператива имеет право передать свой пай либо его часть другому члену кооператива, если иное не предусмотрено законодательством или уставом. Поскольку передача пая третьим лицам означает их прием в члены кооператива, она возможна только по решению общего собрания производственного кооператива.

    П. 2 ст. 111 ГК предусматривает возможность  исключения из членов кооператива как меру ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязанностей члена кооператива. Другие основания исключения могут быть предусмотрены законодательством о производственных кооперативах или уставом кооператива. [19, С. 100]

    Производственный  кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество, а в случае, когда в составе кооператива осталось менее двух членов, - в унитарное предприятие. При преобразовании в хозяйственное товарищество все или часть членов кооператива должны зарегистрироваться в качестве индивидуальных предпринимателей.

    Унитарное предприятие (УП) – коммерческая организация, учрежденная по решению собственника имущества (физического или юридического лица, уполномоченного государственного органа), которое принадлежит ей на праве хозяйственного ведения или оперативного управления. [19, С. 101]

    ГК  допускает возможность создания, наряду с государственными, частных унитарных предприятий. Они представляют собой коммерческую организацию с одним участником, т. е. являются «компаниями одного лица». [19, С. 101]

    Имущество УП является неделимым и не может  быть распределено по вкладам (долям, паям), в т. ч. между работниками предприятия. Оно находится в частной либо государственной собственности. Фирменное наименование УП должно содержать указание на собственника имущества.

    Местонахождением  частного УП (ЧУП) может являться жилое помещение (квартира, жилой дом) физического лица – собственника имущества ЧУП при условии, что данное помещение принадлежит ему на праве собственности, а также с согласия всех совершеннолетних членов семьи. При этом с собственника жилого помещения взимается плата за коммунальные услуги и иные платежи, связанные с эксплуатацией такого помещения в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь.

    Осуществление производственной деятельности (выполнение работ, оказание услуг) в жилом помещении, являющемся местонахождением ЧУП, не допускается без перевода этих помещений в нежилые в порядке, определенном законодательством (п. 4 Положения о государственной регистрации). [19, С. 101]

    Управление  в УП носит единоличный характер.

    Минимальный размер уставного фонда УП, основанного на праве хозяйственного ведения в соответствии с п. 6 Положения составляет сумму, эквивалентную 800 евро, а УП, основанного на праве оперативного управления (казенного предприятия), - 400 евро. [19, С. 102]

    Собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия. Исключение составляют случаи субсидиарной ответственности по обязательствам экономически несостоятельного предприятия (банкрота), если экономическая несостоятельность (банкротство) вызвана собственником имущества (п. 8 ст. 114 ГК). При этом законодатель в п. 3 ст. 52 ГК не конкретизирует, каким именно действием (бездействием) собственника должна быть вызвана экономическая несостоятельность (банкротство) предприятия, чтобы на него возлагалась субсидиарная ответственность.

    Права УП, основанного на праве хозяйственного ведения в отношении закрепленного за ним имущества, вытекают из содержания права хозяйственного ведения, закрепленного в ст. 276 ГК. [19, С. 102] Собственник имущества в праве: принимать решение о создании, реорганизации и ликвидации предприятия; определять предмет и цель деятельности предприятия; назначать на должность руководителя предприятия; осуществлять контроль за использованием по назначению и сохранностью принадлежащего предприятию имущества; получать часть прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении созданного им предприятия.

    УП  не вправе распоряжаться (продавать, сдавать  в аренду, в залог и т. д.) принадлежащий  ему на праве хозяйственного ведения недвижимым имуществом без согласия собственника. Сделки, совершаемые с остальным имуществом, такого согласия не требуют, за исключением случаев, установленных законодательством и собственником имущества.

    ГК  предоставляет УП, основанному на праве хозяйственного ведения, право создавать с согласия собственника имущества дочерние предприятия и передавать им часть своего имущества. У дочернего предприятия возникает так называемое вторичное право хозяйственного ведения, содержание которого определяется рамками первичного права хозяйственного ведения и полномочиями, предоставленными «материнским» предприятием.

    Казенное  предприятие создается по решению Правительства Республики Беларусь на базе имущества, относящегося к республиканской собственности. Установление сроков формирования уставного фонда и утверждение устава также относятся к компетенции Правительства Республики Беларусь.

    Фирменное наименование казенного предприятия  должно обязательно содержать указание на то, что оно является казенным.

    Пункт 5 ст. 115 ГК содержит прямое указание на субсидиарную ответственность Республики Беларусь по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. В силу этого обстоятельства казенное предприятие не может быть признано банкротом (п. 1 ст. 61 ГК).

    Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество вытекают из содержания права оперативного управления (ст. 277, 278 ГК): оно вправе отчуждать или иным образом распоряжаться закрепленным за ним имуществом (движимым и недвижимым) лишь с согласия собственника. Такое согласие не требуется для реализации производимой предприятием продукции, если иное не установлено законодательством. [19, С. 103]

    Действующий ГК предусматривает следующие формы  объединений хозяйствующих субъектов в целях осуществления согласованной предпринимательской деятельности:

    - ассоциации (союзы) (ч. 1 п. 4 ст. 46);

    - финансово-промышленные и хозяйственные  группы (ч. 2 п. 4 ст. 46);

    - простые товарищества (ст.911). [19, С. 107]

    Согласно  п. 2 ст. 22 ГК, индивидуальные предприниматели также могут быть участниками ассоциаций (союзов). Кроме того, они могут объединяться в рамках простого товарищества. [19, С. 107]

    Хотя  ассоциации (союзы) не относятся к  предпринимательским объединениям, т. е. не осуществляют предпринимательской деятельности, тем не менее в рамках этих организаций субъекты хозяйствования могут осуществлять согласованные действия, направленные, например, на ограничение конкуренции, или другим способом влиять на состояние рынка. [19, С. 108]

    Правовой  основой создания и деятельности ассоциаций (союзов) являются положения ГК, закрепленные в ст. 121 – 123. Ассоциации (союзы) представляют собой объединения коммерческих организаций, созданные на основе договора в целях координации их предпринимательской деятельности, представления и защиты их общих имущественных интересов. В силу прямого указания ч. 1 п. 3 ст. 121 ГК, ассоциация (союз) является юридическим лицом со всеми его признаками. При этом ассоциация (союз) не отвечает по обязательствам своих членов, в то время как они несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере и порядке, предусмотренном учредительными документами ассоциации (союза). [19, С. 109]

    Ассоциации (союзы) могут осуществлять предпринимательскую  деятельность только посредством создания хозяйственного общества или участия в нем либо преобразования в хозяйственное общество или хозяйственное товарищество (ч. 2 п. 1 ст. 121 ГК).

    Учредительными  документами ассоциации (союза) являются учредительный договор, подписанный ее членами, и устав, содержание которого определяется п. 2 ст. 48 и п. 2 ст. 122 ГК.

    Минимально  необходимое количество членов ассоциации (союза) в ГК не определено. Данный вопрос решается по усмотрению участников объединения. Условием создания ассоциации (союза) является согласие антимонопольного органа (ч. 2 ст. 11 Закона о предприятиях).

    Система управления в ассоциации (союзе) представлена общим собранием, которое включает всех членов и является высшим органом  управления, и исполнительными органами, которые могут быть коллегиальными и (или) единоличными.

    Учитывая  договорную природу ассоциации (союза), ГК предоставляет ее членам право  выхода из ассоциации (союза) по окончании  финансового года. В этом случае вышедший член несет субсидиарную ответственность  по обязательствам ассоциации (союза) пропорционально своему взносу в течение двух лет с момента выхода, если эти обязательства возникли во время его членства в ассоциации (союзе). Новый член может войти в состав ассоциации (союза) только с согласия других членов. Его вступление в ассоциацию (союз) может быть обусловлено субсидиарной ответственностью по обязательствам ассоциации (союза), возникшим до его вступления. [19, С. 109]

    Указ  Президента Республики Беларусь от 27 ноября 1995 г. № 482 «О создании и деятельности в республике хозяйственных групп» предусматривает создание хозяйственной группы, при котором одному участнику группы (головной организации) принадлежит доля в имуществе каждого из иных участников группы или другие допускаемые законодательством права таким образом, что эта доля или эти права обеспечивают головной организации возможность принятия или отклонения решений в высшем органе каждого иного участника хозяйственной группы. Созданная таким способом хозяйственная группа есть не что иное как холдинг. [19, С. 110]

    Холдинг – юридическое лицо любой организационно-правовой формы, в состав имущества которого входят и (или)в управлении которого находятся доли (акции) в имуществе иных юридических лиц, обеспечивающие ему право принятия или отклонения решений, принимаемых их высшими органами управления. [19, С. 110]

    Положение о холдингах различает три  типа :

    - производственный – менее 50 % имущества которого составляют  доли (акции) в имуществе иных  юридических лиц и осуществляющий  кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность;

    - финансовый – более 50% имущества  которого составляют доли в  имуществе иных субъектов хозяйствования;

    - смешанный (производственно-финансовый) - более 50% имущества которого составляют доли (акции) в имуществе иных юридических лиц и осуществляющий кроме функций держателя акций хозяйственную деятельность. [19, С. 110]

    Холдинг представлен как основное общество, имеющее возможность определять решения дочерних и (или) зависимых обществ. Но целесообразно определять понятие «холдинг» в широком смысле слова, т. е. как совокупности основного и дочерних и (или) зависимых обществ.

    Холдинг рассматривается в законодательстве Республики Беларусь не как общеправовое явление, а лишь применительно к процессу разгосударствления и приватизации. Однако, ГК, не используя напрямую понятие холдинга, допускает возможность его создания по системе основное – дочернее (зависимое) общество.