Предпринимательская деятельность

    Правовое  положение ООО определяется ГК, Законом  Республики Беларусь от 9 декабря 1992 г. «Об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью» с последн. изм. и доп., Положением о регистрации.

    К фирменному наименованию ООО применяются  общие правила: оно должно содержать наименование общества и слова «с ограниченной ответственностью».

    ООО имеет довольно закрытый характер членства – число его участников не должно превышать предела, установленного законодательством об ООО. Иначе  ООО подлежит преобразованию в акционерное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законодательством предела (п. 1 ст. 87 ГК). Однако, конкретный максимальный размер количества участников ООО законодательством Республики Беларусь не определен. [19, С. 92]

    Право участника ООО на передачу своей  доли другим участникам общества ничем не ограничено, тогда как ее отчуждение третьим лицам может быть ограничено уставом (ч. 1 п. 2 ст. 92 ГК).

    Участники ООО не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

    Высшим  органом управления является общее  собрание его участников, к исключительной компетенции которого относятся: изменение устава общества и размера его уставного фонда; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий; утверждение годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его прибыли и убытков; решение о реорганизации или ликвидации общества; избрание ревизионной комиссии (ревизора) общества (п. 3 ст. 90 ГК).

    Исполнительный  орган ООО, осуществляющий текущее  руководство деятельностью и подотчетный общему собранию, может быть коллегиальным (правление, дирекция) и (или) единоличным (директор).

    Изменение состава участников ООО не влияет на его дальнейшее функционирование, за исключением случая, когда в составе общества остался один участник. В этом случае, общество должно быть преобразовано в унитарное предприятие или ликвидировано. [19, С. 93]

    Коммерческая  организация, уставной фонд которой разделен на доли определенных учредительными документами размеров, учрежденная двумя или более лицами, которые солидарно несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в пределах, определяемых учредительными документами общества, называется обществом с дополнительной ответственностью (ОДО) (п. 1 ст. 94 ГК).

    Главное отличие ОДО от ООО заключается  в особом характере ответственности по его долгам.

    Как следует из определения ОДО, эта  ответственность является субсидиарной, т. е. наступает лишь при недостаточности имущества самого общества для удовлетворения требований кредиторов. Более того, участники общества несут эту ответственность солидарно, т. е. кредиторы имеют право предъявлять свои требования полностью или частично к любому из участников, а он, в свою очередь, должен их удовлетворить.

    Конкретный  размер дополнительной ответственности  устанавливается учредительными документами ОДО, но не может быть менее суммы, эквивалентной 1200 евро (ч. 1 подп. 29.3 Положения о регистрации). Общество вправе изменить (увеличить или уменьшить) этот размер ответственности, но только после уведомления кредиторов. В случае изменения размера дополнительной ответственности в сторону уменьшения, у кредиторов появляется право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков (ст. 95 ГК).

    При экономической несостоятельности (банкротстве) участника общества его ответственность  по обязательствам общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам. Иной порядок распределения ответственности может быть предусмотрен учредительными документами общества (п. 1 ст.94 ГК).

    В соответствии с п. 3 ст. 94 ГК к ОДО  применяются правила об ООО, если иное не предусмотрено законодательством.

    Коммерческая  организация, уставной фонд которой  разделен на определенное число акций учрежденная двумя или более лицами, которые отвечают по ее обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций, называется акционерным обществом (АО). [19, С. 94]

    Отличительная особенность этого вида хозяйственных  обществ – формирование уставного фонда за счет размещения эмиссионных ценных бумаг – акций, удостоверяющих обязательственные права участников по отношению к обществу. Преимущества АО объясняется относительной легкостью отчуждения и приобретения акций, что создает условия для привлечения капитала многих лиц, и возможностью его свободного перемещения из одной сферы предпринимательской деятельности в другую.

    Выход участника из АО опосредуется только отчуждением принадлежащих ему акций, а не передачей принадлежащей ему доли имущества или выплатой ее денежного эквивалента. Это позволяет оставлять без изменений первоначально сформированный капитал, что является еще одним преимуществом АО по сравнению с ООО и ОДО.

    В зависимости от условий и порядка  размещения акций, а также прав акционеров по их отчуждению и преимущественному приобретению, АО подразделяются на открытые (ОАО) и закрытые (ЗАО). [19, С. 95]

    Участник  ОАО может отчуждать принадлежащие  ему акции любому лицу без согласия других акционеров.

    В ЗАО акционер может отчуждать  свои акции с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц.

    В качестве дополнительных отличительных  признаков ОАО и ЗАО выступают следующие:

    1. Акционеры ЗАО имеют преимущественное право приобретения акций, отчуждаемых другими акционерами. В соответствии с ч. 2 п. 5 ст. 97 ГК, если никто из акционеров не воспользовался своим преимущественным правом в течение пяти дней со дня извещения либо в иной срок, предусмотренный уставом общества, АО вправе само приобрести акции по согласованию с их собственником цене.

    2. Количество участников ЗАО не должно превышать числа, установленного законодательством. В противном случае оно подлежит преобразованию в ОАО в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников не уменьшится до установленного законодательством предела.

    3. ОАО по своей природе являются публичными организациями. Это выражается в необходимости опубликования в средствах массовой информации годового отчета, баланса, проспекта эмиссии, сообщения о проведении общего собрания акционеров и т. д. [19, С. 96]

    В качестве участников АО, именуемых  акционерами могут выступать  любые физические и юридические лица. Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не могут быть акционерами, если иное не установлено законодательством (например, в процессе приватизации).

    Содержание  устава АО определяется п. 3 ст. 98 ГК.

    При учреждении АО все его акции должны быть размещены среди учредителей (п. 3 ст. 99 ГК). Однако полная их оплата, как это следует из ч. 2 п. 1 ст. 96 ГК, не требуется, что ставит под сомнение возможность полной оплаты уставного фонда (коллизия ГК и Положения о регистрации). [19, С. 96]

    Увеличение  или уменьшение уставного фонда  относится к исключительной компетенции общего собрания акционеров. Уменьшение уставного фонда допускается только после уведомления всех кредиторов общества в порядке, определенном законодательством об АО. При этом у кредиторов появляется право требования досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств обществом и возмещения убытков (ч. 2 п. 1 ст. 101 ГК).

    Уменьшение  уставного фонда АО возможно через  покупку обществом и погашение  части акций, если это предусмотрено уставом АО (п. 2 ст. 101 ГК).

    При уменьшении чистых активов АО по сравнению с уставным фондом общество должно зарегистрировать уменьшение своего уставного фонда или объявить о ликвидации, если активы оказались меньше установленного законодательством минимального размера уставного фонда.

    Помимо  гарантийной функции для кредиторов уставной фонд позволяет определить долю участия каждого акционера в доходе и управлении АО. Права акционеров реализуются через владение акциями.

    Система управления в АО имеет трехзвенную  структуру:

1. высший орган управления АО – общее собрание акционеров;
2. совет директоров (наблюдательный совет) – должен создаваться в АО с числом акционеров более пятидесяти (п. 2 ст. 103 ГК);
3. исполнительные органы АО – коллегиальный исполнительный орган (правление, дирекция) и (или) единоличный орган (директор, генеральный директор).

    Вопросы, которые не могут быть переданы на рассмотрение другим органам управления обществом, составляют исключительную компетенцию общего собрания (изменение устава общества, в т. ч. изменение размера его уставного фонда; избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий; образование исполнительных органов общества и досрочное прекращение их полномочий, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета); утверждение годовых отчетов, бухгалтерского баланса, счетов прибыли и убытков общества и распределение его прибыли и убытков; решение о реорганизации или ликвидации общества. [19, С. 97]

    Порядок работы общего собрания акционеров определяется в ст. 19 Закона об обществах. Общее  собрание имеет кворум, если на нем  присутствуют участники (их представители), обладающие в совокупности не менее чем 50% голосов, если иное не установлено Законом об обществах (ч. 1 ст. 19).Решения принимаются простым большинством голосов участников (их представителей), присутствующих на собрании, за исключением случаев, предусмотренных уставом или Законом об обществах.

    Исключительная  компетенция совета директоров определяется уставом общества. Вопросы, составляющие эту компетенцию, не могут быть переданы на решение исполнительных органов общества.

    Если  общее руководство деятельностью  общества осуществляет совет директоров, то исполнительные органы, имея остаточную компетенцию, осуществляет текущее руководство деятельностью АО и подотчетны совету директоров (наблюдательному совету) и общему собранию акционеров (п. 3 ст. 103 ГК).

    Внутренний  контроль за хозяйственной деятельностью  АО, его филиалов и представительств, а также директора и должностных лиц общества осуществляет избираемая общим собранием акционеров ревизионная комиссия, состав и полномочия которой определены ст. 22 Закона об обществах.

    АО  может быть преобразовано в ООО, ОДО, производственный кооператив, а если остался один участник – в унитарное предприятие (п. 2 ст. 104 ГК).

    Приведенная краткая характеристика хозяйственных  товариществ и хозяйственных обществ позволяет сделать следующие выводы:

1. Законодатель предусмотрел полную имущественную ответственность участников (полных товарищей) хозяйственного товарищества. Но никаких преимуществ, например налоговых льгот, законодательством не предусмотрено, что объясняет отсутствие данной организационно-правовой формы на практике.

    2. Товарищества представляют собой объединения лиц, а общества – объединения капиталов. Это главное отличие товариществ и обществ, которое обусловливает их отличия по составу участников, виду и размеру ответственности участников по обязательствам организации, способам и последствиям изменения состава участников, системе управления. [19, С. 98]

    Производственный  кооператив – коммерческая организация, участники которой осуществляют предпринимательскую деятельность на началах объединения имущественных паевых взносов и личного трудового участия, и несут субсидиарную ответственность по ее обязательствам в разных долях, если иное не определено в уставе, в пределах, установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода в производственном кооперативе (п. 1 ст. 107 ГК). [19, С. 99] В данном названии термин производственный употребляется не для определения сферы деятельности, а для разграничения производственного кооператива как коммерческой организации от потребительского кооператива как некоммерческой организации.

    Участниками производственного кооператива, учитывая требование о личном трудовом участии, могут быть только физические лица, причем наличие статуса индивидуального предпринимателя не требуется. Число участников производственного кооператива не должно быть менее трех (п. 3 ст. 108 ГК). В силу личного трудового участия в деятельности производственного кооператива, не связанного с участием имущественным, его участники именуются членами кооператива. [19, С. 99]