Слияния и поглощения корпораций

Одним из существенных вопросов, который, несомненно, станет «камнем преткновения» между Продавцом и Покупателем в 2009 году, будет определение Покупной цены приобретаемых активов. Обычно Покупная цена определялась на основании информации о финансовом состоянии приобретаемой компании за определенный прошедший финансовый период. В 2009 году при определении Покупной цены вряд ли кто-либо из Покупателей будет основываться на результатах, скажем, 2008 года, поскольку в условиях финансового кризиса просчитать доходность приобретаемого актива на основании статистики предыдущих периодов представляется невозможным. В связи с этим, цена на приобретаемый объект, скорее всего, будет формироваться исходя из субъективных представлений Продавца и Покупателя.

В целом, исходя из уже существующей тенденции, Продавцы будут готовы к значительным компромиссам при подходе к определению Покупной цены по сравнению с 2008 годом. С другой стороны, такие часто используемые инструменты, как удержанный платеж, отсрочка платежа и т.п., скорее, станут редкостью в настоящем году, поскольку Продавцы, вероятно, будут готовы получить за свои активы значительно меньшие деньги, но получить сразу. Уже сейчас со стороны Продавцов наблюдается тенденция завершать сделки быстро, предоставляя все необходимые для Покупателя документы в кратчайшие сроки и максимально ускоряя бюрократические процессы – они явно заинтересованы в том, чтобы сделка прошла как можно быстрее, а Покупатель не изменил свои намерения в связи с ситуацией на рынке. Таких, кто наиболее полноценно подготовился к предполагаемой сделке, провел необходимую реструктуризацию активов, подготовил предпродажный due diligence и минимизировал юридические, финансовые и налоговые риски, будет немного, но именно они будут иметь определенное преимущество по сравнению с другими участниками рынка. Поскольку необходимость заключения сделки для Продавца будет вызвана экономическим кризисом, а не объективным этапом развития бизнеса, качественно готовых к сделке Продавцов на рынке будет немного.

Безусловно, существенную роль в развитии рынка слияний и поглощений в 2009 году сыграют изменения в законодательстве об обществах с ограниченной ответственностью. Технически зарегистрировать факт продажи ООО будет существенно сложнее и дороже, поскольку теперь в цепочке Покупатель – Продавец – ФНС добавится еще дополнительное звено – нотариус, который должен будет не только заверить факт совершения сделки, но и передать заявление о внесении изменений в государственный реестр в Федеральную налоговую службу.

Усиление роли Федеральной Антимонопольной Службы и мер ответственности за несоблюдение антимонопольного законодательства, также отразится на процессе развития рынка слияний и поглощений в 2009 году, поскольку каждая крупная сделка, имеющая прямое или косвенное отношение к российском рынку, требует согласия или, как минимум, уведомления Антимонопольного органа. Как уже известно, в настоящий момент готовятся очередные поправки в Закон «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства», ужесточающие контроль за совершением сделок. В том случае, если поправки будут утверждены, ФАС, к примеру, получит право запрашивать дополнительные документы от инвестора, в т.ч. для выяснения конечных бенефициаров компании, что может существенно затруднить и затянуть процесс получения согласования на совершение сделки.

Очевидно, что на рынке значительно увеличится доля Продавцов, предлагающих свои активы с различного рода обременениями (залог и пр.), непредвиденными финансовыми обязательствами (задолженностями перед кредитными организациями, контрагентами, работниками и др.), текущими судебными спорами, имеющим непосредственное отношение к объекту продажи, и т.п., что предопределит дополнительные риски для Покупателя при приобретении актива, а также создаст дополнительные сложности, связанные с предпродажной проверкой актива и операционной деятельностью впоследствии.

В 2009 году при осуществлении сделок M&A ожидается сохранение тенденции использования иностранного права в качестве применимого (в частности, Английского права), поскольку многие правовые инструменты и договоренности сторон, к сожалению, до сих пор не могут быть применены в рамках российских правовых норм. Тем не менее, роль российского права и российской правовой действительности останется незыблемой в тех сделках, где будет иметь место тот или иной российский элемент. Внесение изменений в законодательство об ООО, особенно в части предоставления участникам возможности заключать договоры об осуществлении прав в рамках общества, несомненно, создаст благоприятную почву для более частого использования российского права в качестве применимого в процессах слияния и поглощения. Также в 2009 году мы прогнозируем увеличение количества сделок, по которым страной потенциального судебного разбирательства будет определена именно Российская Федерация при прямом участии государственных арбитражных судов и МКАС при ТПП РФ, поскольку профессиональный уровень этих правовых институтов и уровень доверия со стороны участников рынка растут с каждым годом. Тем не менее, при применении сторонами по сделке права иностранного государства, предпочтение, все же, скорее будет отдаваться таким общеизвестным  международным правовым институтам, как международный коммерческий арбитражный суд г. Лондона, Арбитражный институт торговой палаты г. Стокгольма и пр.

В целом с позиции покупателя степень риска и уровень сложности, с которыми связаны процессы слияний и поглощений,  значительно вырастут в 2009 г., однако в рамках долгосрочной перспективы у покупателя будет уникальная возможность приобрести активы по очень выгодной с точки зрения среднестатистического рынка цене. продавцами, в основном, в 2009 году станут те компании, которые будут находиться на грани банкротства, обремененные кредитами и без реальных возможностей финансирования. Это позволяет сделать вывод о том, что в 2009 году произойдет существенная консолидация капиталов, основанная на поглощении «слабых» игроков рынка более сильными конкурентами и слиянии корпораций с целью противодействия мировым финансовым катаклизмам. Следовательно, аналитиками прогнозируется относительный рост на рынке слияний и поглощений.

Заключение

Слияния   и   поглощения   являются   очень   эффективным    инструментом

реструктуризации компании. С помощью этого внешнего пути  развития  компания

обеспечивает соответствие своей деятельности выбранной  концепции  развития.

         Слияния и  поглощения  обладают  целым  рядом  преимуществ  по  сравнению  с

внутренними методами корпоративного  развития.  Основным  из  них,  служащим

одновременно  главным  мотивирующим  фактором   к   проведению   слияний   и

поглощений,  является  синергетический  эффект,  выражающийся   в   создании

дополнительной стоимости от слияния/поглощения.

         Эффект  от  проведения  слияний/поглощений  носит,  скорее,  долгосрочный

характер,  поэтому   важным   моментом   является   приоритет   долгосрочных

ориентиров развития над стремлением извлечения краткосрочных выгод,  который

должен соблюдаться руководством сливающихся компаний.

         Основной проблемой при проведении подобных процедур является достижение

эффективности  слияния/поглощения,  имеющей  место  только  при   увеличении

благосостояния акционеров и  достижении  конкурентных  преимуществ.  На  это

следует обращать особое внимание, поскольку  среди  проводимых  в  последнее

время сделок  по  слияниям/поглощениям  достаточно  велика  доля  неудачных,

неэффективных, приводящих впоследствии к распаду объединенной компании.

Крупные компании стремятся изыскивать дополнительные источники расширения своей деятельности, среди которых одним из наиболее популярных является слияние и поглощение компаний. Слияние и поглощение – один из самых распространенных приемов развития, к которому прибегают в настоящее время даже очень успешные компании. Этот процесс в рыночных условиях становится явлением обычным, практически повседневным.

Немногие проблемы экономической теории и практики вызывают более жаркие дискуссии, чем проблемы слияния и поглощения компаний. Сталкиваются абсолютно противоположные точки зрения на целесообразность и эффективность подобной реструктуризации компаний: некоторые рассматривают слияния как важный источник повышения результативности деятельности компаний; другие считают их только отражением властных инстинктов менеджеров, чье стремление снижает, а не повышает эффективность компании.

Но какие бы не существовали мнения по этому вопросу, слияния и поглощения компаний – это объективная реальность, которую необходимо исследовать, анализировать и делать соответствующие выводы, позволяющие не повторять ошибки, уже пройденные и неоднократно другими.

Мировой опыт корпоративного менеджмента и, прежде всего, американский, в области реструктуризации компаний безусловно будет весьма полезным для вновь создаваемых и действующих российских корпораций и вполне применимым в практической деятельности.

По прогнозам специалистов, российской экономике в ближайшее время не грозит бум корпоративных слияний, подобный по масштабам западным или американским аналогам. Очень важно уметь ориентироваться в типах слияний компаний, выявлять основные цели, которые преследуют стороны при заключении сделки слияния или поглощения компаний, оценивать эффективность такой сделки и ее возможные последствия. Если же компании грозит поглощение другой фирмой, то к этому процессу надо очень хорошо подготовиться: или своевременно принять противозахватные меры, достаточно активно апробированные в мировой практике, или же своими действиями добиться выгодных для себя условий поглощения, памятуя о том, что в большинстве случаев, как это не парадоксально, в результате такой сделки выигрывает не поглощающая, а поглощаемая компания. Надо только постараться увеличить этот выигрыш!

Список литературы             

1.      www.mergers.ru

2.      www.ma-journal.ru

3.      Гражданский кодекс РФ часть 1 от 20.02.2009

4.      Налоговый кодекс РФ. Часть вторая.

5.      Положение ЦБ РФ "О реорганизации кредитных организаций в форме слияния и присоединения" №230-П от 4 июня 2003г.

6.      Указ Президента РФ "О внесение изменений в Государственную программу приватизации государственных и муниципальных предприятий" от 08.08.03

7.      Федеральный закон "О недрах" №2395-1 от 21.02.92

8.      Федеральный закон "О приватизации государственного и муниципального имущества" №178-ФЗ от 21.12.2001

9.      Федеральный закон "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 №208-ФЗ

10. Журнал "Инвестиционный банкинг", 14.06.2008

11. Журнал «Управление компанией», №11 2004

12. Журнал «Менеджмент в России и за рубежом», №1 2005

13. Журнал «РЦБ», № 6 2005

14. «Акционерные общества. ОАО и ЗАО. От создания до ликвидации», В.В. Васильева, Сергей Сапрыкин, 2008

15. «Корпоративное право», Макарова О.А., ​2005

16. «Реорганизация юридических лиц», О. Ю. Козлов, Ю. Ю. Козлов, В. И. Валетов.

Приложение 1

Приложение 2

Приложение 3

Приложение 4

[1] «Реорганизация юридических лиц», О. Ю. Козлов, Ю. Ю. Козлов, В. И. Валетов.

[2] «Реорганизация юридических лиц», О. Ю. Козлов, Ю. Ю. Козлов, В. И. Валетов.

[3] «Акционерные общества. ОАО и ЗАО. От создания до ликвидации», В.В. Васильева, Сергей Сапрыкин, 2008

[4] Журнал «Менеджмент в России и за рубежом», №1 2005

[5] Журнал "Инвестиционный банкинг", 14.06.2008

[6] Журнал «Управление компанией», №11 2004

[7] www.mergers.ru

[8] Журнал «РЦБ», № 6 2005

[9] www.ma-journal.ru