Слияния и поглощения корпораций

В случае, если на собрании кредиторов, созванном для принятия решений не представлено необходимое для принятия решений число голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, созывается повторное собрание кредиторов, которое правомочно принимать такие решения, если за них проголосовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, число голосов которых составило более чем 30% общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, при условии надлежащей информированности заинтересованных лиц.

Комитет кредиторов избирается собранием кредиторов из числа физических лиц по предложению конкурсных кредиторов и уполномоченных органов на период проведения наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства. Выборы осуществляются кумулятивным голосованием.

Количественный состав комитета кредиторов определяется собранием кредиторов в пределах от 3 до 11 человек включительно. При решении вопросов на заседании комитета кредиторов каждый член комитета кредиторов обладает одним голосом.

Арбитражный управляющий для ведения процедур банкротства выбирается судом на время наблюдения

- Выбор осуществляется из 3 кандидатур, представленных саморегулируемыми организациями арбитражных управляющих

- Должник и представитель кредиторов могут вычеркнуть по одной кандидатуре

- За 10 дней до окончания наблюдения управляющий проводит первое собрание кредиторов на котором решается дальнейшая процедура - финансовое оздоровление, внешнее управление, конкурсное производство или мировое соглашение.

Основанием для прекращения производства по делу о банкротстве является

- восстановления платежеспособности должника в ходе финансового оздоровления

- восстановления платежеспособности должника в ходе внешнего управления;

- заключения мирового соглашения;

- признания в ходе наблюдения требований заявителя, послуживших основанием для возбуждения дела о банкротстве, необоснованными при отсутствии заявленных и признанных иных требований кредиторов;

- отказа всех кредиторов, участвующих в деле о банкротстве, от заявленных требований или требования о признании должника банкротом;

- удовлетворения всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, в ходе любой процедуры банкротства;

- завершения конкурсного производства [ФЗ О несостоятельности (банкротстве), ст.2, 3, 6, 7, 12, 14, 15, 17, 18, 27, 45, 51, 57].              

       Договор управления

Образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий относится в зависимости от Устава к компетенции общего собрания акционеров или Совета директоров.

Сделка (в т.ч. заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет менее 25% балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату не является крупной сделкой и не требует одобрения Совета директоров или общего собрания акционеров.

Одним из факторов признания общества дочерним является заключение с другим (основным) хозяйственным обществом/товариществом договора, на основе которого существует возможность определять решения, принимаемые таким обществом

основное общество/товарищество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или уставе дочернего общества

общество признается дочерним в отношении другого (основного) в силу существования договора, позволяющего определять решения им принимаемые [ФЗ "Об Акционерных обществах", ст.6, 69].

       Инструменты

Согласно статье 34 ФЗ "Об Акционерных обществах" оплата акций может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными правами, имеющими денежную оценку. Форма оплаты дополнительных акций определяется решением об их размещении. Устав общества при этом может содержать ограничения на виды имущества, которым могут быть оплачены акции общества. Кроме акций могут приобретаться эмиссионные ценные бумаги конвертируемые в акции [ФЗ "Об Акционерных обществах, стп.33].

Качественный анализ процессов слияния  и поглощения

       Временные границы

Решение МАП о согласовании сделки осуществляется в течение 30 дней, либо может быть продлено еще на 15 дней для финансовых рынков и 20 - для товарных.

Отклонение ходатайства о совершении сделки осуществляется в случае, если его удовлетворение может привести к возникновению либо усилению доминирующего положения участников сделок и ограничению конкуренции на рынке.

Если суммарная стоимость активов участников по последнему балансу превышает 100 тысяч МРОТ или хозяйствующие субъекты, внесенные в реестр хозяйствующих субъектов имеют долю на рынке определенного товара более 35%, то они обязаны уведомить антимонопольный орган об избрании физических лиц в исполнительные органы, советы директоров (наблюдательные советы) в течение 45 дней с момента избрания.

При слиянии и присоединении коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу составляет от 100,000 до 200,000 МРОТ требуется уведомлением антимонопольного органа в течение 45 суток с момента регистрации.

Лицо, имеющее намерение самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрести 30% и более размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, обязано не ранее чем за 90 дней и не позднее чем за 30 дней до даты приобретения акций направить в общество письменное уведомление о намерении приобрести указанные акции. [ФЗ Об АО, ст.80; ФЗ о конкуренции на товарных рынках, ст. 17; ФЗ о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, раздел V].

       Защита конкуренции

Действующее законодательство предписывает компаниям согласовывать процессы c Банком России :

Приобретение юридическим или физическим лицом или группой более 5% акций (долей в уставном капитале) кредитной организации требует предварительного уведом-ления, а более 20% согласия [Закон о банках и банковской деятельности, ст.11]

С Антимонопольным органом при:

слиянии, присоединении финансовых и коммерческих организаций

приобретении в результате одной или нескольких сделок юридическим или физическим лицом (группой лиц) более 20% акций (долей в уставном капитале) финансовой или коммерческой организации

совершении сделок по приобретению более 10% активов финансовой или коммерческой организации. К финансовой организации это относится, если размер уставного капитала превышает: 160 млн. рублей в отношении кредитной организации, 10 млн. рублей в отношении страховой организации, 5 млн. рублей в отношении иных финансовых организаций

При слиянии, присоединении финансовых организаций если УК вновь образуемой в результате слияния, присоединения финансовой организация, либо хотя бы одного из участников указанного слияния, присоединения превышает: 160 млн. рублей в отношении кредитной организации, 10 млн. рублей в отношении страховой организации, 5 млн. рублей в отношении иных финансовых организаций [ФЗ о конкуренции]

слиянии и присоединении коммерческих организаций, суммарная балансовая стоимость активов которых по последнему балансу превышает 200 000 МРОТ или одним из них является хозяйствующий субъект, внесенный в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более 35%, либо приобретателем является группа лиц, контролирующая деятельность указанного хозяйствующего субъекта

приобретении юридическим или физическим лицом (группой лиц), в том числе на основании договоров о доверительном управлении, о совместной деятельности, поручения, прав, позволяющих определять условия осуществления финансовой или коммерческой организацией ее предпринимательской деятельности либо осуществлять функции ее исполнительного органа [ФЗ о конкуренции на финансовых рынках, ст.16-18; ФЗ о конкуренции на товарных рынках, ст. 17,18; Постановление правительства №194].

       Требования и ограничения

Лицо, которое самостоятельно или совместно со своим аффилированным лицом (лицами) приобрело 30% и более размещенных обыкновенных акций общества с числом акционеров-владельцев обыкновенных акций более 1000 с учетом количества принадлежащих ему акций, в течение 30 дней с даты приобретения обязано предложить акционерам продать ему принадлежащие им обыкновенные акции общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в обыкновенные акции, по рыночной цене, но не ниже их средневзвешенной цены за шесть месяцев, предшествующих дате приобретения.

Для размещения по открытой подписке более 25% акций необходимо одобрение 75% голосов общего собрания акционеров

У кредитора юридического лица, проводящего реорганизацию, есть право потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

В отношении сделок по приватизации действует общий срок исковой давности, установленный для применения последствий недействительности ничтожных сделок - 10 лет.

При принятии решения о реорганизации необходимо осуществить выкуп долей у оказавшихся в меньшинстве, но не согласных акционеров [Гражданский кодекс ч.1, ст.60. 181; ФЗ "Об Акционерных обществах, ст.39, 75]

2.2.Правовые проблемы сделок слияния и поглощения[8]

Правовые проблемы сделок слияния и поглощения

    Переход контроля над компанией к новому владельцу - сложный процесс, затрагивающий интересы широкого круга лиц. Он чрезвычайно долгий и дорогостоящий, что, естественно, уменьшает его привлекательность для потенциальных инвесторов. При этом российская практика осуществления инвестиционных сделок сопровождается скандалами, нарушением прав миноритарных акционеров и совершением уголовно наказуемых деяний. Ситуация, складывающаяся на отечественном рынке M&A, заставляет более детально рассмотреть пробелы и противоречия российского корпоративного законодательства.

Особенности слияния и поглощения предприятий, эмитирующих ценные бумаги (в данном случае речь идет прежде всего об акционерных обществах), связаны со спецификой такого объекта гражданских прав, как бездокументарные ценные бумаги, что влечет за собой появление новых участников процесса слияний и поглощений (Федеральную службу по финансовым рынкам, регистратора), а также новых способов получения контроля над предприятием.

    В конечном счете цель процесса слияния и поглощения - получение контроля над бизнесом в целом или над активами предприятия. И ошибочно было бы полагать, что такая цель достигается посредством исключительно последовательной скупки акций, доведения размера своего пакета до контрольного, смены менеджмента предприятия, реорганизации в случае необходимости или заключения сделок, направленных на вывод активов общества. Данный процесс чрезвычайно долгий и дорогостоящий, что, естественно, уменьшает его привлекательность для потенциальных инвесторов. Для того чтобы избежать этой трудоемкой процедуры, на практике используется множество методов и схем, которые вовсе не связаны с уголовно-правовой тематикой, а основаны на действующем корпоративном законодательстве, отчасти на его пробелах и противоречиях.

    1. Любой процесс слияния и поглощения связан с получением информации об интересующем предприятии. Поскольку на некоторых эмитентов возложена обязанность по раскрытию информации (в том числе опубликование ежеквартальных отчетов, сообщений о существенных фактах), часть сведений может быть почерпнута из общедоступных источников (Интернета, ленты новостей). Более подробную информацию можно получить, напрямую запросив ее у общества, действуя по доверенности от лояльного акционера (в порядке ст. 91 ФЗ <Об акционерных обществах>).

    Несмотря на то что, на первый взгляд, акционерное законодательство предоставляет довольно серьезные гарантии получения акционером информации о деятельности общества, указанные положения далеко не совершенны.

    Например, в соответствии с Постановлением ФКЦБ №17/пс <Об утверждении Положения о дополнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров> общество в годовом отчете обязано указать все существенные условия совершенных в течение года крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Если в нарушение возложенной законом обязанности данные сведения в годовом отчете не представлены, акционер иной возможности ознакомиться с условиями заключенных обществом договоров не имеет, поскольку договоры как документы бухгалтерского учета предоставляются исключительно акционерам - владельцам более 25% акций общества.

    Даже располагая сведениями о том, что обществом были совершены <порочные> сделки, акционер не может получить судебной защиты своих прав, поскольку в большинстве случаев обращение в суд с требованием о признании сделки недействительной без приложения текста самого договора влечет возвращение искового заявления. Таким образом, право акционера требовать признания недействительными крупных сделок и сделок с заинтересованностью, совершенных обществом с нарушением действующего законодательства, фактически сводится на нет при отсутствии доступа к документам, которыми оформлены эти сделки (договоры).