Назначение наказания

    Принцип присоединения наказаний применяется  при его назначении по совокупности приговоров, если новое преступление совершено после вынесения приговора, но до полного отбытия по нему наказания. Весьма важно время, с момента которого допустимо присоединение наказания. Как указано в Постановлении Пленума Верховного Суда РФ «О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания», при совершении лицом нового преступления после провозглашения приговора за предыдущее преступление судам следует исходить из того, что, поскольку вынесение приговора завершается его публичным провозглашением, правила назначения наказания по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ) применяются и в случае, когда на момент совершения осужденным лицом нового преступления первый приговор не вступил в законную силу.

    Правило сложения наказания применяется  независимо от того, отбывало ли лицо фактически наказание, уклонялось от его отбывания, осуждено условно или приговор не приводился в исполнение по вине органов, на которые возложено его исполнение.

    При решении вопроса о назначении наказания по совокупности приговоров следует реально выяснять, какая часть основного и дополнительного наказаний реально не отбыта лицом по предыдущему приговору, указав об этом во вводной части приговора. Неотбытым наказанием следует, в частности, считать срок, на который осужденный был условно-досрочно освобожден от дальнейшего отбывания наказания; весь срок назначенного по предыдущему приговору условного осуждения (за исключением времени содержания под стражей в порядке меры пресечения); срок наказания, исполнение которого отсрочено беременным женщинам и женщинам, имеющим детей до 14 лет.

    При совершении нового преступления лицом, отбывающим наказание в виде лишения  свободы, неотбытой частью наказания следует считать срок, оставшийся после избрания меры пресечения в виде содержания под стражей за вновь совершенное преступление. Если указанная мера пресечения не избиралась, неотбытой частью наказания является срок, оставшийся ко времени постановления последнего приговора.

    Неотбытое по предыдущему приговору дополнительное наказание может присоединяться к основному, назначенному по совокупности приговоров, только в качестве дополнительной меры наказания либо складываться с назначенным по новому приговору дополнительным наказанием того же вида в пределах, установленных соответствующими статьями Общей части УК РФ сроков для данного вида наказания.

    При полном присоединении наказания, назначенного по первому приговору, который суд постановил считать условным, к наказанию, назначенному по последнему приговору, суд должен зачесть в окончательный срок наказания по совокупности приговоров время нахождения лица под стражей в порядке меры пресечения или задержания в случаях их применения.

    Если  после вынесения приговора будет установлено, что осужденный виновен еще и в других преступлениях, одни из которых совершены до, а другие - после вынесения первого приговора, наказание по второму приговору назначается вначале по совокупности преступлений, совершенных до вынесения первого приговора, после этого по правилам ч. 5 ст. 69 УК РФ, затем по совокупности преступлений, совершенных после вынесения первого приговора, и окончательное наказание - по совокупности приговоров (ст. 70 УК РФ).

    При частичном или полном сложении наказаний необходимо знать соотношение разных по тяжести наказаний между собой.

    Подход  законодателя к соотношению размера  наказания базируется на закрепленной в ст. 44 УК РФ системе наказаний, построенной от мягкого наказания к более суровому. В соответствии с этим одному дню лишения свободы соответствуют: один день ареста или содержания в дисциплинарной воинской части; два дня ограничения свободы; три дня исправительных работ или ограничения по военной службе; восемь часов обязательных работ.

    Указанный в ст. 71 УК РФ порядок определения  сроков наказания применяется при сложении наказаний по совокупности преступлений или по совокупности приговоров. В случае замены одного наказания другим при злостном уклонении от его отбывания действуют иные правила (см. комментарии к ст. ст. 49 и 50 УК РФ).

    В статье 72 УК РФ установлены правила исчисления наказаний, являющихся срочными. В соответствии с ч. 1 ст. 72 УК РФ сроки наказаний в виде лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью, исправительных работ, ограничения по военной службе, ареста, содержания в дисциплинарной воинской части и лишения свободы могут быть назначены в приговоре суда в месяцах и годах, а обязательных работ - в часах.

    Из  указанного правила существуют исключения, применяемые при замене наказаний (ст. ст. 49, 50, 53 УК РФ), сложении наказаний (ст. ст. 69, 70 УК РФ), а также при зачете в срок наказания времени содержания лица под стражей до судебного разбирательства. В этих случаях наказание может исчисляться в днях.

    Нередко до вынесения приговора суда подсудимый находится в местах предварительного заключения под стражей. Условия  содержания под стражей в принципе аналогичны условиям отбывания наказания  в виде лишения свободы. Поэтому  законодатель установил, что время содержания лица под стражей засчитывается в срок лишения свободы, содержания в дисциплинарной воинской части и ареста из расчета один день за один день, ограничения свободы - один день за два дня, исправительных работ и ограничения по военной службе - один день за три дня. Если осужденному были назначены обязательные работы, срок содержания под стражей засчитывается из расчета один день содержания под стражей за восемь часов обязательных работ.

    Время применения принудительных мер медицинского характера также засчитывается в срок наказания, например, один день нахождения в психиатрическом стационаре за один день лишения свободы. Если лицо осуждается к другому наказанию, зачет времени пребывания в психиатрическом стационаре осуществляется аналогично нормам, установленным для содержания лица под стражей (см. комментарий к ст. 103).

    УК  РФ не дает исчерпывающего ответа по вопросу  зачета времени содержания под стражей при назначении лицу в качестве основного наказания штрафа или лишения права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью. Решение этого вопроса является прерогативой суда, который может в зависимости от срока содержания под стражей смягчить назначенное наказание или полностью освободить осужденного от его отбывания.

    Основанием  для назначения более мягкого  наказания являются положения ст. 64 УК РФ, в которых предусмотрено  всего две группы обстоятельств  назначения наказания более мягкого, чем предусмотрено законом.

    Первая  группа - это наличие таких исключительных обстоятельств, которые бы существенно уменьшали степень общественной опасности совершенного преступления. При этом законодатель указывает, что исключительные обстоятельства должны быть связаны с целями, мотивами преступления, ролью виновного, его поведением во время и после совершения преступления.

    Вторая  группа, при которой суд может  назначить наказание более мягкое, чем предусмотрено санкцией статьи, - это при активном содействии участника  группового преступления раскрытию  этого преступления.

    Кроме того, суд может назначить более  мягкий вид наказания, чем предусмотрен этой статьей, или не применить дополнительный вид наказания, предусмотренный в качестве обязательного. Исключительными могут быть признаны как отдельные смягчающие обстоятельства, так и совокупность этих обстоятельств.

    Имея  в виду, что закон не содержит перечня исключительных обстоятельств, существенно уменьшающих степень общественной опасности преступления, суд вправе признать таковыми как отдельные смягчающие обстоятельства, так и их совокупность, указав в приговоре основания принятого решения.¹⁸

    Назначение  более мягкого наказания, чем  предусмотрено законом за конкретное преступление, необходимо применять в интересах справедливости в тех случаях, когда даже минимальное наказание, предусмотренное в законе, оказывается слишком суровым и соответственно не может отвечать целям наказания, указанным в ст. 43 УК РФ.¹⁹

    В законе понятие исключительности не раскрыто, поэтому такие обстоятельства суд оценивает сам. Исключительными обстоятельствами могут быть признаны как указанные в ст. 61 УК РФ, так и любые другие обстоятельства.

    Однако  то, что в законе нет перечня  исключительных обстоятельств, которые обязательно бы являлись условием назначения наказания ниже низшего предела, существенно усложняет применение указанной нормы закона.

    Согласно  ч. 5 ст. 18 УК РФ рецидив преступлений влечет за собой более строгое  наказание на основании и в  пределах, предусмотренных уголовным  законом. Правила, содержащиеся в уголовном законе, позволяют учитывать рецидив в качестве: 1) обстоятельства, влияющего на назначение осужденному к лишению свободы вида исправительного учреждения (п. п. «в», «г» ч. 1, ч. 2 ст. 58 УК РФ); 2) обстоятельства, отягчающего ответственность (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ); 3) критерия назначения наказания по правилам ст. 68 УК РФ. Факт наличия рецидива при совершении преступления (независимо от одновременного применения судом п. «а» ч. 1 ст. 63 и ст. 68 УК РФ) выступает в качестве единожды учитываемого основания применения более строгого наказания. Сами же правила указанных норм являются взаимодополняющими и не противоречащими друг другу.

    В последнее время специальные  правила назначения наказания при  рецидиве преступлений претерпели значительные изменения. Теперь они существенно отличаются от тех, что были закреплены первоначально в УК РФ 1996 г. К сожалению, унифицированные нормы ст. 68 УК РФ сейчас не предусматривают дифференцированного подхода к назначению наказания при рецидиве преступлений в зависимости от вида последнего. Разновидности рецидива принимаются во внимание только при определении вида исправительного учреждения в случае назначения наказания в виде лишения свободы. Данное положение нельзя признать оптимальным.

    Первое  из содержащихся в ст. 68 УК РФ правил предусматривает обязанность суда при назначении наказания при рецидиве преступлений учитывать: характер и степень общественной опасности ранее совершенных осужденным преступлений; обстоятельства, в силу которых исправительное воздействие предыдущего наказания оказалось недостаточным; характер и степень общественной опасности вновь совершенных преступлений. Данное правило носит характер общего требования и, по сути, раскрывает критерии оценки рецидива преступления в качестве обстоятельства, отягчающего наказание (п. «а» ч. 1 ст. 63 УК РФ).

    В ч. 2 ст. 68 УК РФ закреплено второе правило  назначения наказания. Его срок при  любом виде рецидива преступлений не может составлять менее одной  трети максимального срока наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление, но в пределах санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. При этом согласно разъяснениям Пленума Верховного Суда РФ если одна третья часть составляет менее минимального размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за данное преступление, то наказание должно быть назначено не ниже минимального размера этого вида наказания, предусмотренного Общей частью УК РФ.²⁰

    Верность  данного правила вызывает серьезное  сомнение. Во-первых, оно противоречит норме, изложенной в ч. 2 ст. 68 УК РФ и предписывающей не выходить за рамки санкции соответствующей статьи Особенной части УК РФ. Во-вторых, такой подход противоречит смыслу закона, согласно которому наказание при рецидиве преступлений должно назначаться в более строгих рамках, нежели при отсутствии такового.²¹

    В ч. 3 ст. 68 УК РФ указаны два основания, дающие суду возможность не применять  правило, установленное в ч. 2 этой же статьи: 1) установление судом смягчающих обстоятельств, предусмотренных ст. 61 УК РФ; 2) наличие исключительных обстоятельств, предусмотренных ст. 64 УК РФ. В последнем случае законодатель, на наш взгляд, устанавливает возможность одновременного применения ст. ст. 64 и 68 УК РФ, тем самым устраняя всякое противоречие между правилами, изложенными в этих статьях.

    Обращая внимание на первое из указанных обстоятельств, отметим, что основанием для неприменения правила ч. 2 ст. 68 УК РФ можно считать не любое признанное судом смягчающее наказание обстоятельство, а лишь такое, которое прямо указано в ст. 61 УК РФ. Однако, как свидетельствуют результаты изучения судебной практики, суды данным требованием нередко пренебрегают, применяя правило ч. 3 ст. 68 УК РФ при установлении в деле любого смягчающего наказание обстоятельства, даже не содержащегося в ч. 1 ст. 61 УК РФ. Полагаем, что эту проблему вполне можно снять, указав в тексте закона (ч. 3 ст. 68 УК РФ) не просто на ст. 61 УК РФ, а конкретно на первую часть данной статьи.