Необходимая оборона

       В ч.3  ст.37  УК  сказано,  что право на необходимую оборону имеют в равной мере все лица независимо  от  их  профессиональной или  иной специальной  подготовки и служебного положения.  Стало быть, право необходимой обороны принадлежит и работникам милиции, и работникам прокуратуры и судов, и военнослужащим, и инспекторам по охране рыбных запасов.

       В ст.ст.  14,  15  Закона  РФ  "О  милиции"  говорится,  что сотрудники милиции имеют право применять специальные средства,  в том  числе  и  оружие,  для  отражения  нападения  на  граждан  и сотрудников милиции, для пресечения оказанного сотруднику милиции сопротивления. Для большинства граждан возможность осуществления необходимой обороны является  их  личным  правом.  Уклонение  или отказ  от использования этого права может вести лишь к моральному осуждению.

   Право необходимой обороны в юридическом смысле слова закрепляется   в   Конституции РФ, а нормативные положения, направленные на его реализацию,  в отраслевом законодательстве.

    В системе уголовного права необходимая оборона  -  это самостоятельное по своей природе субъективное  право  гражданина, порожденное    наличием    происходящего общественно опасного посягательства. Понятие необходимой обороны, как и все уголовное право, все время развивается и совершенствуется.

         Уголовное законодательство,  действовавшее до принятия Основ 1958 г., устанавливало очень широкие пределы необходимой обороны. Для  того,  чтобы направить практику по правильному пути,  Пленум Верховного Суда  СССР  23  октября  1956  г.  принял  специальное постановление 

"О   недостатках   судебной  практики  по  делам, связанным с применением законодательства о необходимой обороне".[4]

     Значительно более   развернутые   положения   о  необходимой обороне содержатся в ст.13 Основ уголовного законодательства 1958 г. Они признали,  что не является преступлением действие, хотя и попадающее  под  признаки  деяния, предусмотренного уголовным законом, но совершенное в состоянии необходимой обороны, т.е. при защите интересов Советского государства,  общественных интересов, личности  или прав обороняющегося или другого лица от общественно опасного посягательства путем причинения посягающему вреда, если при этом не было допущено превышения  пределов  необходимой обороны. Основы уголовного законодательства не  только  уточнили предмет защиты путем акта необходимой обороны, но и определили содержание превышения пределов необходимой обороны:  "Превышение пределов необходимой обороны признается явное  несоответствие защиты характеру и опасности посягательства".

     Таким образом,  Основы определяют, что действия, совершенные при необходимой обороне,  вообще не являются преступлениями, в то время, как "Основные начала" 1924 г.  указывали лишь на то, что в подобных случаях не применялось наказание.

     В уголовном кодексе 1960 г.  ст.13 практически не претерпела изменений.

     В основах уголовного законодательства 1991 г.  впервые была предложена самостоятельная глава, посвященная ряду обстоятельств, исключающих  преступность деяния.  Но в связи с распадом СССР эти основы не вступили в силу.

Внесенные изменения в ст.13 УК РФ законом от 1 июля 1994 года,  конкретизировали норму точным  указанием на  условия,  при которых необходимая оборона является всегда правомерной. Согласно ч.2 ст.13  УК  в  редакции  от  1  июля  1994  года,  при  защите обороняющийся при защите вправе причинить любой вред посягающему, если нападение было сопряжено с насилием,  опасным для его  жизни или  жизни  другого  лица  либо с непосредственной угрозой такого насилия. Попытка  законодателя  внести изменения в понятие института необходимой обороны в Федеральном Законе РФ от 1 июля 1994 г.,  так и осталась попыткой,  которая не нашла понимания в научной общественности  и  на практике. Поэтому законодатель  в  ст.37  УК  РФ  1996  г.  восстановил проверенную временем  формулировку   необходимой обороны. В декабре 2003 года была сделана ещё одна поправка, которая, на мой взгляд делает институт необходимой обороны более работоспособным. В ней говориться о том, что не являются превышением пределов необходимой обороны действия обороняющегося лица, если это лицо вследствие неожиданности посягательства не могло объективно оценить степень и характер опасности нападения.

     Так как в системе российского уголовного  права  необходимая оборона  есть  самостоятельное  по  своей  природе право граждан, порожденное  самим  фактом  происходящего  общественно   опасного нападения.

   Теория естественного права считала необходимую оборону прирожденным правом человека. Эта теория использовала взгляды на необходимую оборону, высказанные еще римскими юристами. Господствующий среди римских юристов взгляд на оборону нашел свое выражение в известном положении Цицерона о том, что необходимая оборона есть не писанный, но прирожденный закон.

    В политической  литературе  XVII-XIX  вв.  большое  значение приобрел   вопрос   о   праве  необходимой  обороны  в  отношении неправомерных  действий  представителей  государственной  власти. Этот  вопрос  тесно  соприкасался  с правом народа на революцию в случае злоупотребления главы государства своей властью.[5]

      Отрицательное отношение к обороне против незаконных действий главы государства преобладало в немецкой философии конца XVIII  и начала  XIX  в.  Так,  Кант  считал  всякое  применение насилия в отношении  верховной  власти  со  стороны   подданных   тягчайшим преступлением.[6]

     От этих  положений  Канта  ведут свое происхождение и теории немецких криминалистов XIX в.,  которые  отвергали  правомерность необходимой  обороны против любых преступных действий должностных лиц. Эти криминалисты аргументировали свои положения тем, что при защите    противоположных    воззрений   придется   допустить   и правомерность обороны против самой верховной власти.[7]

   Взгляды на  необходимую  оборону  лишь  как  на  субсидиарный институт   были   распространены  среди  дореволюционных  русских криминалистов.  Такое понимание нашло свое  отражение  в  царском Уложении о наказаниях уголовных и исправительных 1845 г., которое в  ст.107  допускало  оборону  лишь  тогда,  когда  нельзя   было прибегнуть к помощи ближайшего начальства.[8]

     Можно сделать вывод, что в процессе возникновения и развития право необходимой обороны выступало  как одно из естественных прав, которое вытекает из природы вещей, при этом в качестве основных предпосылок,  которые определяли позицию законодателя выступали     религиозные,    моральные    принципы, особенности общественно-экономического строения  государства  или общества и  решающее  значение  должно  играть правовое положение личности в обществе.

      Необходимая оборона по общему правилу является лишь субъективным  правом  гражданина в определенных условиях отразить общественно опасное нападение.  На гражданах не лежит обязанность осуществлять акт  необходимой обороны.  Закон не может требовать под угрозой наказания,  чтобы граждане обязательно осуществляли принадлежащее им право необходимой обороны. Гражданин может, не осуществляя права необходимой  обороны,  уклониться  от  грозящей опасности,  прибегнуть к помощи других лиц и т.п. Однако при этом в определенной ситуации,  например когда происходит нападение  на интересы  государства  или  общества,  или на жизнь либо здоровье других  лиц,  необходимая  оборона   может   являться   моральной обязанностью граждан.

    Но на определенной категории граждан лежит не только моральная, но  и  юридическая обязанность обороняться от происходящего нападения.  Сторож обязан охранять порученный ему склад, часовой обязан оборонять вверенный ему объект от происходящего  нападения и т.д. Отказ от обороны в этих случаях сам может заключать в себе состав преступления - халатного   отношения  к служебным обязанностям или дисциплинарного проступка.

     На мой взгляд не совсем прав Н.Н.Паше-Озерский в том, что неосуществление   в   этом   случае  необходимой  обороны  "будет неисполнением закона,  неисполнением обязанностей  службы, а не исполнением якобы правовой обязанности необходимой обороны".[9]

      Действие, совершенное  в  осуществление  права   необходимой обороны,  не  только  не наказуемо,  но и правомерно.  Причинение вреда в состоянии необходимой обороны будет правомерным лишь  при наличии определенных условий, именуемых в теории уголовного права "условиями  правомерности   необходимой обороны". Большинство авторов условия необходимой обороны делят на две группы : условия правомерности необходимой обороны, относящиеся к посягательству, и условия правомерности  необходимой  обороны,  относящиеся  к защите.

    Необходимая оборона представляет собой единство двух противоположностей: посягательства и защиты. Каждая из этих противоположностей  имеет  свое  свойство,  которое  определяется соответствующими условиями.  Условия,  относящиеся к посягательству,  определяют возникновение  состояния  необходимой обороны, а условия,   относящиеся   к   защите,   определяют правомерность действий по защите нарушенного  блага  в  состоянии необходимой  обороны.

ГЛАВА 3.   Условия правомерности необходимой обороны                 

   Согласно ст.37  УК  "не  является  преступлением причинение вреда посягающему лицу в состоянии необходимой обороны, то  есть при  защите личности  и  прав  обороняющегося  или  других лиц, охраняемых законом интересов  общества или государства от общественно  опасного  посягательства,  если  при  этом  не  было допущено превышения пределов необходимой обороны".

     Для правильного понимания условий и пределов необходимой обороны, а также признаков  наказуемого  в  уголовном  порядке превышения этих пределов нужно прежде всего уяснить понятие "общественно  опасного  посягательства". В ст.14 УК преступление определяется как общественно опасное деяние, запрещенное  данным  Кодексом под угрозой наказания. Общественная опасность  является важным  материальным признаком преступления и может быть раскрыта путем указания объектов уголовно-правовой охраны.  Согласно ст.2 УК, такими объектами являются личность, права и  свободы  человека и гражданина, собственность, общественный порядок и безопасность, окружающая среда, конституционный  строй,  мир и безопасность человечества. Наличие признака  общественной  опасности означает, что деяние причиняет или  создает  угрозу  причинения  вреда  общественным отношениям. Среди  всех  правонарушений  преступления  выделяются наивысшей степенью  общественной опасности. На степень опасности большое влияние  оказывают  особенности субъективной стороны, характеристика субъекта   преступления, тяжесть и общественная значимость последствий.  Общественную опасность следует разделить на степень   опасности   деяния  и  степень  опасности  личности. Опасность деяния зависит от места,  времени,  способа, обстановки его совершения,   а   степень   общественной   опасности всегда повышается с повышением опасности преступления.

     Основной величиной,   определяющей  общественную опасность, является реальный ущерб  (вред),  причиненный  преступлением  или наличие реальной опасности его наступления, поэтому не могут быть общественно опасными образ мыслей, настроения и т.п.

     Уголовное законодательство и наука уголовного права выделяют в общественной опасности качественную и количественную стороны. В ст. 60  УК   говорится  о  необходимости при назначении наказания учитывать характер и степень общественной опасности преступления, при этом    характер   считается   качественной   характеристикой преступления, а степень - количественной.

     Характер общественной  опасности  определяется общественными отношениями на которые посягает преступник,  а степень  опасности зависит от ряда факторов :  тяжести последствий,  характера вины, особенностей посягательства  и  субъекта  преступления.  Характер общественной опасности  влияет  на  место,  которое  преступление занимает в Особенной части УК,  а степень общественной  опасности находит выражение в санкции, применяемой в отношении преступника.  Часть 2  ст.14  УК  говорит   о   том,   что   не   является преступлением действие   или   бездействие,   хотя   формально  и содержащее признаки какого-либо деяния, предусмотренного УК, но в силу малозначительности не представляющее общественной опасности. Деяние может быть признано малозначительным в  случае,  например, незначительности причиненного ущерба,  второстепенной роли лица в совершении преступления,  приготовления к преступлению  небольшой тяжести. Признаки,  которые определяют малозначительность деяния, находятся в  обратной  связи  с  объектом  посягательства:  чем большую значимость   имеют   общественные  отношения,  нарушенные преступным деянием,  тем меньший вред позволяет  признать  деяние малозначительным.

     В силу сказанного  можно  сделать  вывод,  что  законодатель признает в качестве преступлений деяния,  обладающие определенным характером и степенью общественной  опасности,  которая  является материальным признаком преступления, поэтому право не необходимую оборону,  дающее  возможность   отражать   посягательство   путем причинения  вреда  нападающему,  возникает  у лица в тех случаях, когда  имеет  место   общественно   опасное   посягательство   на      личность   и  права  обороняющегося или  других  лиц, охраняемые законом интересы общества или государства.

     Особого рассмотрения заслуживает вопрос  о  допустимости необходимой обороны от общественно  опасного  посягательства,  не являющегося  по  тем  или  иным причинам преступлением (например, вследствие невменяемости, не достижения нападающим соответствующего  возраста, допущения  им  извинительной ошибки, исключающей  вину).  В  теории  уголовного  права  данный вопрос является   спорным, продолжает  он оставаться таким   и  в