Формы сделок

     Также представляется  целесообразным  отразить  в законе  следующие ключевые  позиции:

• Эффективность,  действительность  и  подтверждаемость  информации не может отрицаться только на том основании, что она имеет  форму  электронного  сообщения. 
• Допустимость  и  доказательственная  сила  электронных  сообщений. При  любом  судебном  разбирательстве  неправомерно  отрицать  доказательственную  силу сообщения только  на  том основании, что оно  имеет  форму  электронного  сообщения.  Информация  в  форме  электронного  сообщения  используется  в  качестве  доказательства.
• Признание сообщений данных сторонами.  В  отношениях  между  отправителем  и  адресатом  электронного  сообщения данных волеизъявление или другое заявление не может быть  лишено  правовых  последствий,  юридической силы  или возможности быть  исполненным лишь  на  том основании,  что оно имеет форму электронного сообщения⁵².

     В современных условиях порядок использования аналогов собственноручных подписей лучше тщательно оговорить в соглашении участников сделки, так как законодательная база, касающаяся применения аналогов собственноручной подписи, весьма узка.

     Проблемы, связанные с пониманием сущности электронно-цифровой подписи, являются частью проблемы юридического понимания документа, совершенного в электронной форме. В п. 2 ст. 434 ГК РФ говорится о том, что заключение договора путем обмена документами посредством электронной связи является заключением договора в письменной форме, т.е., по сути, говорится о новой подписи, которая состоит в том, что пользователь программного обеспечения имеет возможность изготовить пару индивидуальных ключей: секретного - для формирования цифрового аналога подписи под документом и парного с ним, открытого - для проверки достоверности цифровых подписей, вычисленных с помощью данного секретного ключа⁵³.

     Один из видов письменной форсы сделки – нотариальная письменная форма сделки. 

3.3. Нотариальная письменная форма сделки 

     Нотариальная  форма отличается от простой письменной формы тем, что на документе, отвечающим перечисленным выше требованиям, совершается  удостоверительная надпись нотариусом или другим должностным лицом, имеющим  право совершать такое нотариальное действие (ст. 160, 163 ГК РФ)⁵⁴.

     Нотариальная  форма вводится ГК лишь для некоторых  особо значимых сделок и при условии, что это прямо указано в  законе. Кроме того, нотариальное удостоверение сделки может быть предусмотрено по соглашению ее участников, хотя бы такая форма сделки по закону не требовалась.

     Нотариальная  форма обычно предусматривается  для сделок, в которых волеизъявление сторон необходимо зафиксировать достаточно определенно, таких, например, как завещание, дарение и т.п.

     ГК  содержит нормы о нотариальном удостоверении следующих сделок:

• доверенность на совершение сделок, требующих нотариальной формы (п. 2 ст. 185);
• совершение передоверия по доверенности (п. 3 ст. 187);
• договор о залоге имущества в обеспечение обязательств по договору, который должен быть нотариально удостоверен (п. 2 ст. 339);
• уступка требования, основанного на сделке, совершенной в нотариальной форме (п. 1 ст. 389);
• договор ренты во всех его разновидностях (ст. 584);
• составление завещания (ст. 540 ГК 1964)⁵⁵.

     До  недавнего  времени  требовал  нотариального  удостоверения  также договор об ипотеке (залоге недвижимого имущества). Однако  с 1 января 2005 г. договор ипотеки заключается в простой письменной форме (п. 2 ст. 339 ГК)⁵⁶.

     Иногда  сложившаяся практика хозяйственного оборота заставляет граждан облекать сделку в нотариальную форму, хотя ни законом, ни соглашением сторон это не предусмотрено. Так, купля-продажа автомобилей между гражданами может быть совершена в простой письменной форме и не требует нотариальной формы, однако сложившаяся практика регистрации транспортных средств органами ГАИ вынуждает граждан совершать договор в нотариальной форме.

     Документ, на котором совершается удостоверительная  надпись, должен соответствовать требованиям ст. 160 ГК. Следовательно, этот документ обычно содержит реквизиты, обязательные для письменной сделки вообще, - содержание сделки, упоминание об ее участниках и их подписи. При несоответствии документа этим требованиям нотариус или другое должностное лицо обязаны отказать в нотариальном удостоверении сделки⁵⁷. При этом содержание сделки, место и время ее совершения, намерения субъектов сделки и другие обстоятельства, официально зафиксированные нотариусом, презюмируются как очевидные и достоверные.

     Нотариальное  удостоверение сделки осуществляют государственные и частные нотариусы в соответствии с правилами Основ законодательства о нотариате и Инструкции о порядке совершения нотариальных действий государственными нотариальными конторами РСФСР, утв. Приказом Минюста РСФСР от 6 января 1987 года. Другими лицами, имеющими право совершать нотариальные действия, являются согласно ст. 1 Основ законодательства о нотариате должностные лица органов исполнительной власти, уполномоченные на совершение этих действий в случае отсутствия в населенном пункте нотариуса. Порядок выполнения такими должностными лицами нотариальных действий определен Инструкцией о порядке совершения нотариальных действий должностными лицами органов исполнительной власти, утв. Минюстом РФ 19 марта 1996 г.. Право совершать нотариальные действия предоставлено также консулам Российской Федерации в силу ст. 45 Консульского устава СССР, утв. Президиумом Верховного Совета СССР 25 июня 1976 г.. В ст. 46 - 53 Консульского устава предусмотрены некоторые дополнительные правила о совершении таких нотариальных действий⁵⁸. При отсутствии в населенном пункте нотариуса его функции выполняют уполномоченные должностные лица органов местной исполнительной власти. В случаях, предусмотренных законодательными актами России, удостоверительные надписи вправе совершать и иные должностные лица, например, капитаны судов загранплавания, командиры воинских частей, главные врачи, консулы и т.д.

     Удостоверительная надпись признается совершенной  после уплаты государственной пошлины.

     Для соблюдения простой письменной формы обязательным условием является подписание документа уполномоченным лицом. Если гражданин не может собственноручно подписать документ вследствие физического недостатка, болезни или неграмотности, то по его просьбе документ может подписать другой гражданин. Подпись этого гражданина должна быть нотариально удостоверена с указанием причин, в силу которых совершающий сделку гражданин не мог подписаться собственноручно (п.3 ст. 160 ГК РФ).

     Последствия несоблюдения нотариальной формы отличаются более жесткими мерами, чем при несоблюдении простой письменной формы.

     Несоблюдение  нотариальной формы сделки влечет недействительность сделки. Примером того, что несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки, является определение Волгоградского областного суда № 33-7263/08, в котором суд отказал в иске обратившемуся в суд гражданину, мотивируя свое решение тем, что заключенная сторонами сделка не была нотариально удостоверена, в то время как ст.161 ГК РФ предусматривает обязательное нотариальное удостоверение сделок, заключенных между гражданами на сумму, превышающую не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда⁵⁹.

     Таким образом, правило о нотариальной форме является обязательным формальным моментом действительности сделки при условии, что законом либо соглашением сторон предусмотрена нотариальная форма (п. 1 ст. 165 ГК)⁶⁰. Однако закон (п. 2, 3 ст. 165 ГК РФ) допускает исключения из этого правила. Так, если одна из сторон полностью или частично исполнила сделку, требующую нотариального удостоверения, а другая сторона уклоняется от такого удостоверения сделки, суд вправе по требованию исполнившей стороны признать сделку действительной. В этом случае последующее нотариальное удостоверение сделки не требуется⁶¹.

     Иногда для совершения сделки требуется не только е нотариальное удостоверение, но и ее государственная регистрация.

     3.4. Государственная  регистрация сделок

     Многие  сделки, даже будучи совершенными в  надлежащей форме, сами по себе не порождают  гражданские права и обязанности. Данные юридические последствия могут появиться только при соединении сделки с такими юридическими фактами, как государственная регистрация сделки или государственная регистрация прав на имущество. Поэтому в гражданском праве имеют место правила о том, что:

1. сделка, подлежащая государственной регистрации, порождает права и обязанности с момента ее государственной регистрации (ст. 164 ГК);
2. права на имущество, подлежащие государственной регистрации, возникают с момента регистрации соответствующих прав на него (п. 2 ст. 8 ГК).

     Несоблюдение  требования закона о государственной  регистрации сделки влечет ее абсолютную недействительность (п. 1 ст. 165 ГК). Вместе с тем само совершение сделки, требующей  государственной регистрации, порождает  у сторон право требовать друг от друга исполнения обязанности по ее государственной регистрации. Поэтому если сделка, требующая государственной регистрации, совершена в надлежащей форме, но одна из сторон уклоняется от ее регистрации, суд вправе по требованию другой стороны вынести решение о регистрации сделки. В этом случае сделка регистрируется в соответствии с решением суда (п. 3 ст. 165 ГК). При этом сторона, уклоняющаяся от государственной регистрации сделки, должна возместить другой стороне убытки, вызванные задержкой в регистрации сделки (п. 4 ст. 165 ГК).

     Недействительность  сделки вследствие несоблюдения требования закона о государственной регистрации  иллюстрирует решение Арбитражного суда Нижегородской области от 18 марта 2009 г. № А43-28141/2008, по которому суд решил признать недействительной сделку по безвозмездной передаче имущества по акту приема-передачи от 10 января 2006 г. колхозом «Карповский» обществу с ограниченной ответственностью «Карпово», так как договор дарения не был зарегистрирован, что согласно п.3 ст. 574 ГК РФ означает его незаключенность.

     В некоторых случаях для достижения своих целей участники сделки должны подвергнуть государственной  регистрации не только саму сделку, но и переход права, вытекающего из нее. Так, сделка продажи предприятия считается заключенной с момента ее государственной регистрации (п. 3. ст. 560 ГК), а право собственности на предприятие переходит к покупателю только с момента государственной регистрации этого права (п. 1 ст. 564 ГК). Сама сделка продажи предприятия, совершенная в надлежащей форме и подвергнутая в установленном порядке государственной регистрации, не порождает перехода права собственности на него, но создает иные гражданско-правовые последствия. Так, в соответствии с п. 3 ст. 564 ГК покупатель предприятия, которому оно передано до перехода права собственности, вправе до государственной регистрации этого права распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено⁶².

     Требование  государственной регистрации не может быть установлено соглашением  сторон, т.е. стороны не вправе требовать  регистрации сделки с имуществом, если его регистрация не предусмотрена  законом.

     Государственная регистрация проводится только в соответствии с требованиями закона и включает в себя:

• прием документов, необходимых для государственной регистрации;
• правовую экспертизу документов и законности совершаемой сделки;
• установление отсутствия противоречий между заявленными требованиями о регистрации и уже зарегистрированными правами на данный объект;
• внесение информации о совершенных сделках в Единый государственный реестр;
• совершение надписей на правоустанавливающих документах.

     Двадцатым ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» сохранен прежний порядок регистрации прав на воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты, впредь до принятия соответствующих федеральных законов (п.1 ст. 33 Закона).

     Закон различает регистрацию прав на недвижимое имущество и регистрацию сделок с недвижимым имуществом.

     В отношении сделок, влекущих переход  права собственности, требование регистрации  самой сделки, как правило, отсутствует, поскольку государственной регистрации  подлежит переход права собственности. Исключение составляют договоры продажи жилых помещений (п.2 ст.558 ГК РФ), предприятий (п.3 ст. 560 ГК РФ), а также договор, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты (ст.584 ГК РФ). Все они подлежат государственной регистрации и считаются заключенными с момента такой регистрации.