Купля-продажа предприятия

Акт инвентаризации дополняется заключением независимого аудитора о составе и финансовом состоянии предприятия. Цель внешней аудиторской проверки двояка: во-первых, проверка соответствия (достоверности) финансовой   отчетности,   установленным   критериям,   во-вторых,   проверка законности совершенных хозяйственных операций.[4]

Аудиторская проверка подтверждает достоверность бухгалтерского баланса предприятия. В основе заключения договора продажи предприятия должен лежать бухгалтерский баланс, принятый налоговыми органами.

Оценка предприятия (бизнеса) при его продаже это всегда краеугольный камень данной сделки. Как экономическая операция такая оценка лежит вне плоскости правовой проблематики. Оценочная деятельность является профессиональной, она основана на богатой достижениями теории оценки недвижимости. Оценка предприятия более сложна, чем оценка иных видов недвижимого имущества, так как в этом случае речь идет об оценке бизнеса, цена которого зависит от многих статических и динамических факторов.[5]

Здесь необходимо иметь в виду, что при определении цены предприятия принимается во внимание не только стоимость составляющего его имущества. Цена предприятия как бизнеса напрямую зависит от его реноме ("achallandage", "Unternehmensmehrwert", "goodwill"). Внешне это выглядит как цена знаков индивидуализации, которая иногда может быть сравнима с ценой передаваемых материальных активов или даже превышать ее. Касаясь вопроса об экономической ценности средств индивидуализации предприятия, Г.Ф. Шершеневич указывал, что она заключается в "той ценности, какую имеет хорошо поставленное предприятие благодаря своей известности среди публики. Эта известность может распространяться среди всё большего круга потребителей. Район известности предприятия, заставляющий искать с ним сделки, различается по характеру предприятия: некоторые предприятия могут быть известны всей России, другие Поволжскому краю, иные одному только городу, а, может быть, только одной улице. Наличность этой ценности обнаруживается в том излишке, какой приобретает цена предприятия сверх стоимости помещения, обстановки, товаров. А где есть ценность, там имеются интересы, требующие защиты".[6]

Вопрос о цене является существенным условием договора продажи предприятия. При отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме данного условия он считается не заключенным. При этом правила определения цены, предусмотренные п.3 ст. 424 ГК РФ, при продаже предприятия не применяются (п.1 ст.555 ГК РФ).

Поведение инвентаризации, аудиторской проверки, оценки предприятия и иных действий при подготовке к заключению договора о его продаже требует от сторон значительных усилий и затрат. Распределение соответствующих обязанностей и расходов должно основываться на соглашении сторон.

Рассматриваемый договор должен быть заключен в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами, с обязательным приложением к нему акта инвентаризации, бухгалтерского баланса, заключения независимого аудитора о составе стоимости предприятия, а также перечня долгов (обязательств), включаемых в состав предприятия, с указанием кредиторов, характера, размера и сроков их требований (п.1 ст.560 ГК РФ). Договор продажи предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. Порядок регистрации прав на предприятие и сделок с ним определен в ст.22 Федерального закона от 21 июля 1997 г. N 122-ФЗ "О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним".

Исполнение  договора продажи  предприятия  можно  свести  к трем наиболее важным юридически значимым действиям сторон:

- уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия;

- передача предприятия продавцом покупателю;

- оплата покупателем стоимости предприятия.

Уведомление кредиторов по обязательствам, включенным в состав предприятия, по договоренности между сторонами осуществляется одной из них в порядке, предусмотренном ст.562 ГК РФ. Указанное уведомление в письменной форме должно быть совершено до передачи предприятия продавцом покупателю. При этом следует иметь в виду, что уведомлением кредитору фактически делается предложение о переводе долга с продавца предприятия на его покупателя. Поэтому в соответствии с п.2 ст.391 ГК РФ и п.1 ст.389 ГК РФ ответ кредитора в письменной форме будет считаться надлежащим образом оформленным.

Кредитор, уведомленный надлежащим образом, имеет право в письменной форме сообщить продавцу о своем согласии на перевод долга. При этом следует иметь в виду, что кредитор, уведомленный надлежащим образом, может, не сообщая ничего продавцу, потребовать в течение трех месяцев со дня получения уведомления либо прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения продавцом причиненных этим убытков, либо признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части (п.2 ст.562 ГК РФ).

Предоставленное законом кредитору право требовать признания договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части нельзя считать безусловным. Допустим, продается имущественный комплекс стоимостью в сотни миллионов рублей, а кредитор, желающий признать договор продажи предприятия недействительным, обладает требованием в несколько тысяч рублей. Очевидно, что при буквальном толковании нормы п.2 ст.562 ГК РФ такой кредитор может требовать признания договора продажи предприятия недействительным. Однако удовлетворение судом подобного требования противоречило бы началам справедливости, добросовестности и разумности. Поэтому с учетом весьма неудачной формулировки нормы п.2 ст. 562 ГК РФ основным средством защиты интересов продавца и покупателя при предъявлении указанных требований кредитором являются нормы о злоупотреблении правом.

Если кредитор, уведомленный надлежащим образом, или ничего не сообщит продавцу, или не заявит одно их перечисленный требований, то будет считаться, что он не дал согласия на перевод долга с продавца на покупателя предприятия. Вследствие этого стороной по таким обязательствам остается продавец предприятия. Однако если обязательство будет исполнено покупателем предприятия, то кредитор в соответствии с п.1 ст.313 ГК РФ будет обязан принять такое исполнение. Более того, обязанность покупателя исполнить имеющиеся обязательства продавца, включенные в состав предприятия, может быть внесена в договор продажи предприятия. Кредитор же сохраняет право дать согласие на перевод долга. До тех пор, пока кредитор не даст такого согласия либо обязательства не будут надлежащим образом исполнены, продавец и покупатель несут перед кредитором солидарную ответственность (п.4 ст.562 ГК РФ).[7]

В тех случаях, когда кредитор не был надлежащим образом уведомлен о продаже предприятия, он имеет право в течение года со дня, когда он узнал или должен был узнать о передаче предприятия продавцом покупателю, заявить одно из следующих требований: а) о прекращении или досрочном исполнении обязательств и возмещении продавцом причиненных этим убытков; б) о признании договора продажи предприятия недействительным полностью или в соответствующей части. При этом следует иметь в виду, что указанный годичный срок является исковым.

Если в составе предприятия, переданного покупателем продавцу, будут включены обязательства (долги), которые были переведены на покупателя без согласия кредитора, то перед таким кредитором продавец и покупатель несут солидарную ответственность.

В соответствии с п.1 ст.563 ГК РФ передача предприятия осуществляется по передаточному акту, в котором указываются данные о составе предприятия и об уведомлении кредиторов о продаже предприятия, а также сведения о выявленных недостатках переданного имущества и перечень имущества, обязанности, по передаче которого не исполнены продавцом ввиду его утраты. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью продавца и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Предприятие считается переданным со дня подписания передаточного акта обеими сторонами. С этого момента на покупателя переходит риск случайной гибели или случайного повреждения имущества в составе предприятия. В связи с переходом на покупателя указанного риска к нему переходит и право на использование имущества, вошедшего в состав предприятия в предпринимательских целях. Возникшие в результате этого имущественные приращения войдут в состав переданного предприятия. Последнее положение логически вытекает из правила п.3 ст.564 ОС РФ, согласно которому в случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом прав собственности на переданное покупателю предприятие до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.

Как видно из закона, цель приобретения предприятия, обычно не входящая в состав условий договора, в случае, когда покупатель использует право ограниченного распоряжения переданным предприятием до государственной регистрации перехода права собственности на предприятие, приобретает характер существенного условия, требуемого законом. Определение для таких случаев целей приобретения покупателем предприятия необходимо во избежание взаимных претензий сторон, а также для предотвращения возможности нанесения ущерба деловой репутации предприятия.

Если какая-либо из сторон договора продажи предприятия уклоняется от подписания акта передачи предприятия, то это расценивается как отказ от исполнения обязательства по передаче предприятия (для продавца) или от обязательства принять предприятие (для покупателя) (п.1 ст.556 ГК РФ).

Предметом договора продажи предприятия являются не отдельные имущественные элементы, а единый объект имущественный комплекс. Однако конкретный перечень таких элементов при продаже предприятия в праве разных стран определяется неодинаково. Ввиду важности данной проблемы для хозяйственной практики она регулируется специальными нормами, имеющими диспозитивный характер: во Франции законами от 17 марта 1909г., 25 июля 1935г. и 20 марта 1956г., в ФРГ § 25 и 26 Германского торгового уложения, в США ст. 6-102 Единообразного торгового кодекса, в Англии судебными прецедентами.[8]

Право собственности на предприятие переходит к покупателю с момента государственной регистрации этого права. Если иное не предусмотрено договором продажи предприятия, право собственности на предприятие переходит к покупателю и подлежит государственной регистрации непосредственно после передачи предприятия покупателю (п.1, 2 ст.564 ГК РФ). Здесь возникает вопрос о природе права продавца и правомочий покупателя на имущество, переданное в составе предприятия, с момента передачи предприятия до момента государственной регистрации права собственности на него.

Передав в составе предприятия вещественные элементы, продавец исчерпывает свое право распоряжения ими, но сохраняет право собственности на них до момента регистрации права собственности покупателя на предприятие. В отношении обязательственных имущественных прав требований продавец продолжает оставаться их субъектом. Последнее не согласуется с тем, что покупатель, принявший предприятие, не став его собственником, может нести ответственность по долгам предприятия, собственником которого по-прежнему является продавец. Так, согласно норме п.4 ст.562 ГК РФ, покупатель после передачи предприятия несет солидарную с продавцом ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на покупателя без согласия кредитора. Таким образом, очевидно, что в договоре продажи предприятия вопрос о моменте перехода прав требований от продавца к покупателю требует тщательного урегулирования.

После передачи предприятия продавцом у покупателя возникает определенная возможность распоряжаться предприятием. Это следует из нормы п.3 ст.564 ГК РФ, согласно которой в случаях, когда договором предусмотрено сохранение за продавцом права собственности на предприятие, переданное покупателю, до оплаты предприятия или до наступления иных обстоятельств, покупатель вправе до перехода к нему права собственности распоряжаться имуществом и правами, входящими в состав переданного предприятия, в той мере, в какой это необходимо для целей, для которых предприятие было приобретено.

Основные негативные последствия для продавца связаны с передачей предприятия с недостатками. Такая ситуация предусмотрена в ст.565 ГК РФ.

Последствия передачи продавцом и принятия покупателем по передаточному акту предприятия, состав которого не соответствует предусмотренному договором продажи предприятия, в том числе в отношении качества переданного имущества, определяются на основании правил, предусмотренных ст.460-462, 466, 469, 475, 479 ГК РФ, если иное не вытекает из договора или не предусмотрено законом.

В случае, когда предприятие передано и принято по передаточному акту, в котором указаны сведения о выявленных недостатках предприятия и об утраченном имуществе, покупатель вправе требовать соответствующего уменьшения покупной цены предприятия, если право на предъявление в таких случаях иных требований не предусмотрено договором продажи предприятия.

Покупатель вправе требовать уменьшения покупной цены в случае передачи ему в составе предприятия долгов (обязательств) продавца, которые не были указаны в договоре продажи предприятия или передаточном акте, если продавец не докажет, что покупатель знал о таких долгах (обязательствах) во время заключения договора и передачи предприятия.

Продавец в случае получения уведомления покупателя о недостатках имущества, переданного в составе предприятия, или отсутствия в этом составе отдельных видов имущества, подлежащих передаче, может без промедления заменить имущество ненадлежащего качества или предоставить покупателю недостающее имущество.

Покупатель вправе в судебном порядке требовать расторжения или изменения договора продажи предприятия и возвращения того, что исполнено сторонами по договору, если установлено, что предприятие ввиду недостатков, за которые продавец отвечает, не пригодно для целей, названных в договоре продажи, и эти недостатки не устранены продавцом на условиях, в порядке и в сроки, которые установлены ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором, либо устранение таких недостатков невозможно (п.5 ст.565 ГК РФ).