Правовое положение холдинга

 

Содержание:

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

I. Введение.

 

Первые холдинговые компании появились в США в конце XIX в. как особый тип финансовой компании, которая создавалась для владения контрольными пакетами акций других компаний с целью контроля и управления их деятельностью. Правовая основа организации холдинговых компаний была создана в 1889 г., когда в штате Нью-Джерси, одном из наиболее свободных для предпринимательства, с целью расширения корпоративной системы были разрешены к созданию холдинговые компании.

Организация трестов, ставших крупными монопольными корпорациями, при помощи холдинговой структуры позволяла предпринимателям обходить антитрестовский закон Шермана, поскольку предприятия, входящие в холдинг, сохраняли свою формальную самостоятельность от головной компании. Поэтому после 1889 г. многие тресты в США были преобразованы в холдинговые компании.

В настоящее время практически  все крупнейшие компании США и  Западной Европы имеют холдинговую  структуру. В Англии и США, принадлежащих  к англо-саксонской системе права, такие объединения называются "холдингами". В континентальном законодательстве Германии они получили наименование связанных предприятий, к числу которых относятся, в частности, концерны.1 Во Франции связанные отношениями экономической зависимости и контроля юридические лица именуются группами товариществ.

Во многих развитых странах холдинги распространены, в том числе в  форме государственных организаций. В Италии, например, это крупнейшие государственные холдинги: Институт промышленной реконструкции (ИРИ), Национальное управление жидкого топлива (ЭНИ), Управление акционерных участий и финансирования обрабатывающей промышленности (ЭФИМ). Примечательно, что ИРИ и ЭНИ входят в список 50 крупнейших по обороту корпораций мира.

В России возможность создания холдинговых  структур впервые была закреплена в  Законе РФ "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" от 3 июля 1991 г.2 Холдинги могли организовываться на базе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации с согласия антимонопольных органов. Холдинговые компании, создаваемые в рамках приватизационного законодательства, были попыткой сохранить технологические и кооперационные связи, существовавшие в крупных производственно-хозяйственных комплексах.

Правовой основой образования  холдинговых компаний в процессе приватизации является Временное положение  о холдинговых компаниях, создаваемых  при преобразовании государственных  предприятий в акционерные общества , закрепившее понятие, порядок создания, ограничения на создание холдинговых компаний, правовой статус финансовых холдинговых компаний. Положение распространяет свое действие только на те холдинговые компании, доля капитала которых, находящаяся в государственной собственности в момент создания, превышала 25% .3

Данное Положение носило временный характер и должно было быть заменено другим, более фундаментальным и юридически проработанным нормативным актом. Однако до сих пор этого не произошло и нормы Положения, являются, по сути, единственным нормативным документом, в котором предпринята попытка системного регулирования создания и деятельности холдинговых компаний в России.4

Тот факт, что в Положение  о холдинговых компаниях было внесено ряд изменений, свидетельствует о востребованности и применяемости этого документа.5 Однако, следует признать несовершенство некоторых норм данного положения, их противоречивость друг другу и их несоответствие действующему законодательству, сложившейся практике. Теперь хотелось бы поподробнее рассмотреть что же следует подразумевать под холдингом.

II. Понятие холдинга.

В российском законодательстве нет  легального определения «холдинга», поэтому у ученых существует разные взгляды на данное понятие. Однако, большинство из них разграничивают понятие "холдинг", обозначающего объединение в целом, и "холдинговая компания" как обозначение лица, имеющего возможность оказывать влияние на принятие решений другими (подконтрольными) лицами, входящими в холдинг.

В соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, холдинговой компанией признается предприятие независимо от его организационно-правовой формы, в состав   активов которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании  этих контрольных пакетов холдинговая  компания влияет на вынесение этими  предприятиями своих решений.6  Шувалов В. под холдинговой компанией понимает хозяйственное общество, которое в силу преобладающего участия в уставном капитале иных хозяйственных обществ (участников холдинга), либо в соответствии с договором, либо иным образом имеет возможность прямо или косвенно (через третье лицо) определять решения,  принимаемые хозяйственными обществами -   участниками холдинга 7. А по мнению Шишкиной И.С., под холдингом следует понимать форму предпринимательского объединения, представляющая собой группу  организаций (участников), основанную на отношениях экономической зависимости и контроля, участники которой, сохраняя формальную юридическую самостоятельность,  в своей предпринимательской деятельности подчиняются одному из участников группы - холдинговой компании (головной организации), которая, будучи центром холдингового объединения, в силу владения преобладающими долями участия в уставном капитале,  договора или иных обстоятельств прямо или косвенно (через третьих лиц) оказывает определяющее влияние на принятие  решений другими участниками группы.8                                

На основании вышеизложенного  холдинг можно определить, как группу экономически взаимодействующих юридических лиц, в которой головной компании достаточно минимальной доли участия в других юридических лицах для полного контроля над их деятельностью.

Сущность холдинга можно попытаться распознать и через конструкцию основного хозяйственного общества (товарищества) и дочернего (зависимого) хозяйственного общества.

В соответствии с ГК РФ хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество или товарищество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.9 Хозяйственное общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) общество имеет более двадцати процентов голосующих акций акционерного общества или двадцати процентов уставного капитала общества с ограниченной ответственностью.10 Таким образом, в качестве лица, имеющего возможность определять решения, принимаемые другим лицом, может быть хозяйственное общество или товарищество, а лицом, решения которого могут подвергаться влиянию со стороны другого лица, - только хозяйственное общество.

Одни авторы (например, Федчук В.) считают, что понятие "холдинг" в сущности отражает отношения между дочерними обществами и основным обществом (товариществом), закрепленные в ГК РФ.11 Согласно другой точке зрения, холдинг можно определить лишь как совокупность хозяйственных обществ, в которой одно общество имеет возможность определять решения другого общества в силу преобладающего в нем участия. Поэтому определение дочернего общества, закрепленное ст. 105 ГК РФ, гораздо шире.12 Как мне кажется, конструкция "основное - дочернее общество", закрепленная в законодательстве РФ в целом отражает сущность холдинга как объединения лиц, в котором одно лицо в силу определенных обстоятельств имеет возможность определять решения, принимаемые другим лицом (лицами), и выступает правовой основой образования холдингов.

Рассматривая холдинг как совокупность основного и дочернего общества, необходимо обратить внимание на то, что юридическая доктрина выделяет дочерние и зависимые хозяйственные общества с целью отследить факт возникновения экономической зависимости, т.е. определить фактическую и юридическую подчиненность, подконтрольность, а также существующую возможность у основного (преобладающего) хозяйственного общества (товарищества) влиять на волеизъявление дочернего (зависимого) хозяйственного общества.13

Холдинг представляет собой совокупность не менее двух юридических лиц  и этим существенно отличается от юридических лиц, в состав которых входят структурные подразделения. Дочерние общества - участники холдинга в отличие от структурных подразделений юридического лица - филиалов (представительств) являются самостоятельными субъектами правоотношений. Филиалы (представительства) не обладают собственной правосубъектностью, отношения между ними и юридическим лицом иерархичны, всю ответственность за деятельность филиалов (представительств) несет юридическое лицо.

Холдинг необходимо также отличать от юридического лица, имеющего в собственности предприятия. Предприятие в соответствии со ст. 132 ГК РФ является объектом гражданского права и не обладает правосубъектностью. Следовательно, отношения по управлению предприятием нельзя отождествлять с отношениями, складывающимися между участниками холдинга.

Холдинг так же можно трактовать как в узком, так и в широком смысле. Под холдингом в узком смысле следует понимать совокупность основного хозяйственного общества (товарищества) и дочернего общества, под холдингом в широком смысле - совокупность лиц, в т.ч. хозяйствующих субъектов, одно из которых в силу преобладающего участия в уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые хозяйственным обществом. В состав участников холдинга в широком смысле входят не только хозяйственные товарищества (общества), но и некоммерческие организации, унитарные предприятия, физические лица.

О холдинге в широком смысле можно говорить и применительно к некоммерческой организации и созданному для достижения ее уставных целей хозяйственному обществу с контрольной долей участия в его уставном капитале этой некоммерческой организации.14 Например, согласно п. 4 ст. 66 ГК РФ учреждения могут выступать участниками хозяйственных обществ и вкладчиками в товариществе на вере с разрешения собственника, если иное не установлено законом. В соответствии с п. 1 ст. 121 ГК ассоциация (союз) может создать для осуществления предпринимательской деятельности хозяйственное общество или участвовать в таком обществе. Следовательно, в случаях, предусмотренных законом, некоммерческая организация вправе выступить учредителем хозяйственных обществ и оказывать определяющее влияние на принятие решений такими хозяйственными обществами. Унитарные предприятия также могут иметь акции, доли (вклады) в уставных (складочных) капиталах хозяйственных обществ или товариществ (за исключением кредитных) и с согласия собственника распоряжаться ими15, таким образом, имея возможность определять решения, принимаемые такими юридическими лицами.

В последнее время в России холдингами называют любые конгломератные объединения  коммерческих структур, в которых  отношения между управляющей  компанией и дочерними подразделениями  регулируются не только и не столько  правом собственности или мерой участия в уставном капитале, сколько посредством тех или иных форм договорных отношений, определяемых действующим законодательством.16

 

III. Признаки холдинга и его отличие от иных предпринимательских объединений.

 

   Для лучшего уяснения понятия холдинга, хотелось бы рассмотреть его специфические признаки, отличающие холдинг от иных предпринимательских объединений.

Прежде всего, следует отметить, что холдинговое объединение выступает в хозяйственном обороте в качестве единого субъекта. Это обусловлено тем, что холдинг представляет собой организационно оформленное предпринимательское объединение, характеризующееся наличием устойчивых внутренних отношений контроля и зависимости между головной компанией и другими участниками холдинга.

Для холдинговых объединений также характерно, что хозяйственные общества - участники холдинга, будучи экономически и организационно зависимы от головной компании, обладают в то же время имущественной обособленностью и юридической самостоятельностью. Каждый из участников холдинга является полноправным субъектом гражданско-правовых отношений (т.е. юридическим лицом).

Участник холдинга самостоятельно отвечает по своим обязательствам своим  имуществом, т.е. имуществом, принадлежащим  ему на основе вышеуказанных прав.

Участники холдинга, будучи хозяйственными обществами, могут иметь гражданские права и обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом. Как юридическое лицо участник холдинга обладает самостоятельной волей, которая может не совпадать с волей остальных его участников, вправе совершать от своего имени сделки, т.е. участвовать в гражданском обороте, и несет самостоятельную ответственность по своим обязательствам. Юридическая самостоятельность участников холдинга проявляется также в том, что они не несут ответственности по долгам головной компании.

Таким образом, хозяйственные общества, которые становятся участниками  холдинга, не утрачивают своей юридической  самостоятельности, хотя их воля как  субъектов гражданских правоотношений в довольно значительной мере определяется волей головной компании.

С другой стороны, для холдингов  весьма специфично то, что само холдинговое  объединение не приобретает статуса  юридического лица.