Иностранные лица имеют право обращаться в  суды в Российской Федерации для  защиты своих нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов, пользуются процессуальными правами и выполняют процессуальные обязанности наравне с российскими гражданами и организациями (см. ст. 398 ГПК РФ).

     Специальные нормы о национальном режиме в  сфере наследственных отношений  закреплены в многосторонней Минской конвенции 1993 г. и заключенных Советским Союзом, а позднее Россией двусторонних договорах о правовой помощи.

     В указанной Конвенции соответствующая  статья под заголовком "Принцип  равенства" позволяет гражданам  каждой из Договаривающихся Сторон наследовать на территориях других Договаривающихся Сторон имущество или права по закону или по завещанию на равных условиях и в том же объеме, как и гражданам данной Договаривающейся Стороны.

     В ряде двусторонних договоров о правовой помощи, включая один из последних по времени вступления в силу Договор с Республикой Польша, статья о "принципе равенства" дополнена (по сравнению с Минской конвенцией 1993 г.) правилом, предоставляющим гражданам одной Договаривающейся Стороны право давать распоряжения на случай смерти в отношении имущества, находящегося на территории другой Договаривающейся Стороны.

     Иная  конструкция придана статьям, озаглавленным "Принцип уравнивания в правах" в договорах о правовой помощи между Российской Федерацией и государствами - бывшими союзными республиками - Азербайджаном, Киргизией, Молдавией, Латвией, Литвой и Эстонией: граждане одной Договаривающейся Стороны приравниваются в правах к гражданам другой Договаривающейся Стороны, проживающим на ее территории, в отношении способности составления или отмены завещания на имущество, находящееся на территории другой Договаривающейся Стороны, или на права, которые должны быть там осуществлены, а также в отношении способности приобретения по наследству имущества или прав. Имущество или права переходят к ним на тех же условиях, какие установлены для собственных граждан Договаривающейся Стороны, проживающих на ее территории.

     Национальный  режим, предоставляемый иностранцам, может "выходить" за пределы гражданского права и международного частного права и охватывать иные области права, имеющие отношение к вопросам наследования (например, налогообложение наследства). 

     3. Наследственные права российских  граждан за границей 

     Отношения по наследованию могут возникать  под действием иностранного закона в связи со смертью за границей российского или иностранного гражданина, открытием наследства за рубежом, нахождением за рубежом наследственного имущества. Охрана наследства и управление им, меры по охране наследства определяются в российском праве по правилам ст. 1171 и 1172 ГК РФ. В случае, когда право совершения нотариальных действий предоставлено законом должностным лицам консульских учреждений Российской Федерации, необходимые меры по охране наследства и управлению им могут быть приняты соответствующим должностным лицом. Основы законодательства РФ о нотариате, регламентируя нотариальные действия, совершаемые должностными лицами консульских учреждений Российской Федерации, называют, в частности, принятие мер к охране наследственного имущества и выдачу свидетельства о праве на наследство. Консульское должностное лицо составляет, удостоверяет и принимает на хранение завещания граждан представляемого государства.

     Отмечается, что по смыслу закона (ст. 45 Консульского устава СССР, п. 2 ст. 38 Основ законодательства РФ о нотариате) консул обязан принимать меры, направленные на защиту прав и интересов граждан Российской Федерации, в том числе меры по охране оставшегося после их смерти имущества, независимо от того, является ли местом открытия наследства соответствующее иностранное государство или в нем находится лишь часть наследства, открывшегося на территории РФ*(286).

     Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г., консульские конвенции, договоры о правовой помощи, о значении которых  для регулирования отношений  по наследованию было сказано выше, раскрывают содержание функций консульских учреждений по защите в государстве пребывания интересов представляемого государства и его граждан, в том числе в области наследственных прав, в пределах, допускаемых международным правом.

     К примеру, Консульская конвенция между Российской Федерацией и Республикой Корея, определяя функции консульского учреждения в отношении наследства, разрешает консульскому должностному лицу получать от имени гражданина представляемого государства, если такой гражданин не находится на территории государства пребывания, от суда, властей или отдельных лиц деньги или иную собственность, на которую данный гражданин имеет право в связи со смертью любого лица, включая наследственное имущество.

     Консульская конвенция между Российской Федерацией и США уполномочивает консула принимать временную опеку над собственностью, оставленную умершим гражданином представляемого государства, если умершим не назван наследник или исполнитель завещания, при условии, что такая временная опека подлежит передаче должным образом назначенному администратору.

     Как следует из Консульской конвенции  между Российской Федерацией и Республикой  Казахстан, если гражданин представляемого  государства, не имевший места жительства в государстве пребывания, умер в этом государстве в период временного нахождения в нем, консульское должностное лицо может в соответствии с законодательством представляемого государства распоряжаться документами, деньгами и иным имуществом умершего.

     Минская конвенция 1993 г. и многие двусторонние договоры о правовой помощи включают статью, регламентирующую в общем виде компетенцию дипломатического представительства или консульского учреждения по делам о наследстве. Указанная Конвенция 1993 г. предусматривает, что по делам о наследовании, в том числе по наследственным спорам, дипломатические представительства или консульские учреждения каждой из Договаривающихся Сторон компетентны представлять (за исключением права на отказ от наследства) без специальной доверенности в учреждениях других Договаривающихся Сторон граждан своего государства, если они отсутствуют или не назначили представителя.

     Согласно  Конвенции учреждения Договаривающихся Сторон принимают в соответствии со своим законодательством меры, необходимые для обеспечения  охраны наследства, оставленного на их территориях гражданами других Договаривающихся Сторон, или для управления им. Об этих мерах безотлагательно уведомляется дипломатическое представительство или консульское учреждение Договаривающейся Стороны, гражданином которой является наследодатель. Указанное представительство или учреждение может принимать участие в осуществлении необходимых мер. По ходатайству учреждения юстиции, компетентного вести производство по делу о наследовании, а также дипломатического представительства или консульского учреждения указанные меры могут быть изменены, отменены или отложены.

     В Российской Федерации признаются права  наследования, возникшие под действием  иностранного закона. "Право российского  гражданина быть наследником определенной очереди (при наследовании по закону) и получить соответствующую долю в наследуемом имуществе по правилам иностранной правовой системы не зависит и не может зависеть от того, как этот вопрос решается в российском законе"

МАТЕРИАЛ  ДЛЯ САМОСТОЯТЕЛЬНОГО АНАЛИЗА ПО ТЕМЕ 12:

СТ. 1224 ГК РФ.  

ЛЕКЦИЯ 13: ТРАСТ (ДОВЕРИТЕЛЬНАЯ  СОБСТВЕННОСТЬ) В  МЕЖДУНАРОДНОМ ЧАСТНОМ  ПРАВЕ.

1. Понятие и содержание трастовой собственности.
2. Правовое регулирование трастовых правоотношений в МЧП.
3. Участие российских резидентов в трастовых правоотношениях.
4. Основные проблемы квалификации трастовых правоотношений с точки зрения российского права.

1. В большинстве учебных изданий по международному частному праву отсутствует какой-либо раздел посвященный трасту и его значению в данной отрасли. Зачастую данный институт лишь вскользь затрагивается российскими учеными в связи с квалификацией понятия – право собственности в МЧП и оснований приобретения права собственности и иных вещных прав российскими гражданами за рубежом⁵.

     При этом данный институт не рассматривается в деталях в связи с тем, что является порождением права справедливости и, на первый взгляд, имеет мало общего с континентальной системой права. Нежелание большинства правоведов подробно анализировать эволюцию данного института, его экономическое значение в области иностранных инвестиций, тесную связь с Международным частным правом, и как следствие, изменения в правовой доктрине ряда стран континентальной системы права⁶, приводит к ограниченности знаний и кругозора выпускников юридических ВУЗов, что в  современных условиях развития российской экономики и права представляется неприемлемым.

     Лишь  единичные современные издания  позволяют хоть каким-то образом  вникнуть в содержание траста (доверительной  собственности)⁷.

     Понимание юристами института траста, по нашему мнению, возможно исключительно посредством изучения процесса эволюции данного правового института с момента его первоначального формирования и по настоящее время, так как главной проблемой на пути к пониманию траста в частности в континентальных системах права является правосознание практикующих юристов и ученых правоведов.

     Главная тенденция доверительной собственности  состоит в том, что, возникнув в условиях средневековья в Англии, данный институт, преумножил свою правовую и экономическую эффективность, и сохраняет свою актуальность, и по сей день. В конце прошлого века перед правоведами встал вопрос о диктуемой необходимости унификации данного института в рамках англо-саксонской системы права и его восприятии законодательством стран континентальной системы права в связи с глобализацией инвестиционных процессов. Именно поэтому в современных зарубежных изданиях по международному частному праву подробнейшим образом анализируется имплементация принятой в 1985 году Конвенции о праве применимом к трасту и его распознавании (Далее - Европейская конвенция о трасте). Сформировалось также устойчивое понятие транснационального траста⁸.

       Вступив в силу в 1992 году, данная  конвенция во многом создала  базу для гармонизации не столько  внутреннего гражданского законодательства стран-участниц, сколько взглядов на институт траста, определила практические пути для унификации его правопонимания и устранения барьеров для распознавания траста странами континентальной системы права.

     Характерно, что среди стран-участниц: Австралия, Канада, Кипр, Гон-Конг, Франция, Италия, Люксембург, Нидерланды, Мальта, Великобритания и США. При этом, очевидно, что Франция, Италия, Люксембург, Нидерланды – закоренелые представители континентальной системы права.

     В связи с указанными тенденциями представляется наиболее корректным обращаться к определению траста, представленному Конвенцией 1985 года.

     Для целей конвенции как указано  в статье 2 под трастом понимаются такие правоотношения, установленные  учредителем траста, при которых контроль над имуществом (активами) передан доверительному собственнику, который действует в интересах (к выгоде) бенефициара или для какой-либо иной определенной цели.

     Траст, как правоотношение, обладает следующими характеристиками⁹:

     - имущество, являющееся предметом траста является обособленным от имущества доверительного собственника;

     - правовой титул закреплен за  доверительным собственником, и именно он вступает в правоотношения по поводу имущества находящегося в трасте от собственного лица и имени;

     - доверительный собственник обладает  совокупностью прав и обязанностей, в соответствии с которыми  он правомочен управлять, использовать  имущество, являющееся объектом  траста и даже изменять его  состав и характеристики в  соответствии с целями траста. С точки зрения российского права, возможно говорить о том, что доверительный собственник владеет, пользуется и распоряжается объектом траста с учетом целей ради которых данный траст создан. Иными словами имущество и имущественные права, связанные с ним всегда подчинены определенной цели.

     - основанием возникновения траста  является односторонняя сделка, осуществляемая учредителем траста  по собственной воле в форме  трастовой декларации;

     - принципиально отсутствуют какие-либо  договорные обязательства между  учредителем траста, доверительным собственником и бенефициаром.