Широкий круг прав, который предоставлен доверительному собственнику, предполагает особый фидуциарный (доверительный) характер отношений  между ним и учредителем траста.

     В соответствии с классическим представлением ученых-правоведов континентальной системы права «специфика института доверительной собственности состоит в том, что право собственности как бы расщепляется: одна часть правомочий собственника, а именно управление и распоряжение выделенным имуществом, принадлежит одному лицу (доверительному собственнику), а другая часть правомочий – получение выгод от эксплуатации имущества, в том числе получение доходов, другому лицу или лицам (бенефициарам-выгодоприобретателям)¹⁰. Иными словами титул по общему праву (legal title) закреплен за доверительным собственником, а титул по праву справедливости (equitable title) переходит бенефициару. Вместе с тем, необходимо отметить, что сам институт траста находится в постоянном развитии и его содержание как видится в настоящий момент невозможно раскрывать категорией расщепленной собственности.

     Континентальная система права знает не так  много институтов права, которые  обладают подобными характеристиками. Главной проблемой на пути к восприятию траста в континентальных системах права является правосознание практикующих юристов и ученых правоведов, значительная часть которых участвует в подготовке законопроектов. Представляется, что последние особо противятся мысли о возможности существования обособленного имущества – объекта траста, состав которого может меняться по различным основаниям, и которое не может быть объектом конкурсной массы в случае банкротства доверительного собственника (trustee).

     Среди субъектов трастовых отношений  следует выделять:

     - учредителя траста (settler);

     - доверительного собственника;

     - бенефициара (лицо в чьих интересах  учрежден траст).

     Анализируя  траст по субъектному составу  можно сделать вывод, о том, что  как вещное право траст одновременно является и абсолютным, и относительным.

     Абсолютно данное право, как и любое вещное право в связи с тем, что титул доверительного собственника дает юридическую защиту от неопределенного круга лиц. И все участники гражданских правоотношений обязаны признавать данный титул.

     Относительно  данное вещное право в связи с тем, что правовая конструкция траста предполагает участие в данном правоотношении совершенно определенного круга лиц, которых ранее мы назвали субъектами этих отношений. Это обстоятельство является еще одной специфической характеристикой траста.

     В роли доверительного собственника может  выступать как физическое лицо, так  и юридическое лицо. Во всем мире действуют организации, основным видом  деятельности которых является выполнение функций доверительного собственника. Банки и другие финансовые институты предлагают своим клиентам отношения траста в виде самостоятельного вида услуг.

     При этом, необходимо отметить, что классический траст характеризуется, априори, как безвозмездное правоотношение.

     Англо-саксонская система права знает также  профессиональных доверительных собственников, которые зачастую задействованы в процедурах наследования.

    I. Трасты, возникающие в силу волеизъявления (express trust). Такие трасы создаются  учредителями с прямым, явно выраженным  намерением. Учредитель четко определяет, что он становится доверительным собственником трастовых фондов в интересах других лиц, либо передает их в траст иному лицу. Такой траст должен устанавливаться с соблюдением необходимых процедур, которые в основном регулируются договорным правом. Главным принципом действия такого траста является свобода траста. Он выражается в том, что субъект права, намеревающийся создать траст, свободен в рамках права определить и разделить  интересы  третьих лиц в трасте, как по качественному, так и по количественному критерию.  В связи с этим отмечают, что траст может содержать фиксированные условия и дискреционные условия. В трастах могут содержаться как те, так и другие. Но в зависимости от превалирования принято их характеризовать как подтипы.

    Фиксированный траст четко определяет интересы различных бенефициаров и цели его создания (напр. благотворительные). Доверительный собственник не принимает решения о направлениях расходования средств, полученных от управления трастом.

    Дискреционный траст, может формироваться различным образом, в зависимости от условий. Наиболее типичным примером является траст, в котором определена категория лиц или благотворительные цели, в рамках которых доверительный собственник распределяет доходы от траста в тех пропорциях. Таким образом, такой траст предоставляет право доверительному собственнику распоряжаться имуществом по своему усмотрению. Бенефициар по дискреционному трасту не рассматривается как собственник в интересах налогового законодательства Великобритании, регулирующего налоги на наследование. 
 

    В рамках данной категории трастов  принято выделять простой траст, завещательный траст, накопительные  трасты, владельческий траст. 

II. Трасты, возникающие в силу права. Такие  трасты следует противопоставлять  указанным выше. Возникновение траста в силу права не зависит напрямую от согласия учредителя траста, либо иного лица. Главную роль в выявлении такого траста играет суд, который, оценивая сложившиеся между субъектами права правоотношения, определяет, являются ли они трастом в силу права, либо нет. К ним относится презюмируемый траст (подразумеваемый, не выраженный явно). 
 

    Владельческий траст, в котором четко определены интересы бенефициаров, в отношении  трастового фонда. Они имеют право  пользования фондом траста или на получение дохода от его использования. Бенефициар, получивший право пользования имуществом, составляющим трастовый фонд, рассматривается как собственник в интересах налогового законодательства Великобритании, регулирующего налоги на наследование.

    Накопительный траст – дискреционный траст, предоставляющий льготный режим налогообложения в случае наследования. Используются в основном для содержания детей и обеспечение образования детей и внуков.

    Простой (Bare) траст – траст в котором  содержится минимум условий. Связано  это с тем, что при таком трасте доверительный собственник управляет трастовым фондом в соответствии с указаниями бенефициара. В этой форме траста доверительный собственник обладает минимумом свободы действий. По этой причине доверительных собственников в таком трасте часто называют номинальными. Сам траст определяют как “nomineeship”. Вследствие этого такой траст принято считать «простым».

    Наследственный  траст возникает в силу завещания  учредителя. 
 

    По  критерию целей создания траста принято  выделять частные трасты и публичные трасты. Целевые трасты существенным образом влияют на положение бенефициара, так как заранее их не определяют персонально. Иными словами при учреждении такого траста не может существовать определенных бенефициаров. В связи с этим, за редким исключением частные трасты признаются недействительными. Вместе с тем, трасты, создание которых обусловлено целями помощи обществу (благотворительные) могут действовать при условии предварительного разрешения министра юстиции при котором действует специальная комиссия по благотворительным организациям. Благотворительный траст. Например траст, учрежденный для просветительских целей. Такой вид траста отличается от других, которые принято определять как частные трасты. Благотворительный траст в большей степени является публичной формой траста, так как действует без определения конкретного выгодоприобретателя. Выгодоприобретатель определяется самим доверительным собственником. 
 

     Принятие  указанной конвенции дало огромный толчок для развития правовой мысли  в области сравнительного правоведения конца 20 начала 21 века. С 01 июля 2007 года указанная конвенция вступила в силу и для Швейцарии, которая ратифицировала ее 26 апреля 2007 года.

     Вместе  с тем, помимо теоретических вопросов права перед странами участницами  были поставлены вполне практические законодательные задачи в связи с принятием конвенции, которые решались ими согласно собственным представлениям о праве и законодательстве.

     Среди особо острых правовых препятствий  по «восприятию» траста европейскими странами континентальной правовой традиции, по нашему мнению, можно назвать следующие.

     Во-первых, это возможность обособления  объекта траста в соответствии с  гражданским законодательством  в соответствии с теорией «расщепленной» собственности .

     Во-вторых, это проблема определения законодательных конструкций, позволяющих внедрение траста в систему права и места данного института в системе гражданского законодательства.

     В-третьих, проблема определения возможности  обращения взыскания на объект траста при банкротстве бенефициара и/или доверительного собственника,

     В-четвертых, возможность отчуждения доверительным собственником объекта траста, права добросовестных и недобросовестных приобретателей при запрете такого отчуждения.

     В-пятых, определение необходимости законодательного закрепления специальной организационно-правовой формы юридического лица для реализации траста на коммерческой основе.

     Шестая проблема связана с необходимостью, или ее отсутствием, изменения налогового законодательства в связи с признанием законодательством траста.

     Между тем, вне зависимости от участия  в конвенции различные формы  трастовых правоотношений проявляются  в законодательстве и других источниках права и в других юрисдикциях  континентальной правовой системы, таких как Мексика, Панама, Венесуэла, и другие центральные и южно-американские юрисдикции. Даже в Японии в 1922 году Закон о трастах, основанный на американской доктрине был принят наравне с действовавшим Германским гражданским уложением, с целью регулирования инвестиционной деятельности трастовых корпораций того периода.

     Опыт  различных юрисдикций континентальной  системы права показывает, что  у траста как института права  достаточное количество преимуществ, связанных с гибкостью в практике применения основанной на фидуциарных  отношениях, обособление объекта траста от конкурсной массы в процедурах банкротства.  

Литература по теме:

     David J. Hayton, S.C.J.J. Kortmann, H.L.E. Verhagen «Principles Of European Trust Law». DOGAUCHI, M. «Legal Problems on the Internationalization of Trusts and the Hague Convention on Trusts - Convention on the Law Applicable to Trusts and on their Recognition» (Study of the Law of Trust (Shintakuho Kenkyu), No 12, May 1988, p. 65.) Статья DYER, A. «International Recognition of the Trust Concept» (Trusts & Trustees, Vol. 2, Feb. 1996, p. 5.), Статья GAILLARD, E. и TRAUTMAN, D. T. «Trusts in Non-Trust Countries: Conflict of Laws and the Hague Convention on Trusts» (American Journal of Comparative Law, Vol. 35, 1987, p. 307.), статья KOPPENOL-LAFORCE, M.E. «The Trust, The Hague Trusts Convention and Civil Law Countries» (Notarius International, Vol. 3, No 1, 1998, pp. 27-40.). Книга авторов GRAZIADEI, M., MATTEI, U. & SMITH, L. «Commercial Trusts in European Private Law» (Cambridge University Press 2005). HARRIS, J. «The Hague Trusts Convention: Scope, Application and Preliminary Issues» (Hart Publishing, Oxford 2002.). LUPOI, M. «Trusts and Civilian Categories»; Itinera Fiduciae, Trust & Treuhand in Historical Perspective» (D. Hayton, S. Kortmann and K. Verhagen, eds.), Berlin, Duncker & Humblot, 1998.).

ЛЕКЦИЯ 14: МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС.

МЕЖДУНАРОДНЫЙ КОММЕРЧЕСКИЙ АРБИТРАЖ.

1. Понятие международного гражданского процесса и международная  подсудность.
2. Международное и национальное регулирование международного гражданского процесса.
3. Международный коммерческий арбитраж.

1. ПОНЯТИЕ  МЕЖДУНАРОДНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРОЦЕССА  И МЕЖДУНАРОДНАЯ ПОДСУДНОСТЬ

     Международный гражданский процесс – это  понятие собирательное, которое включает комплекс вопросов, связанных с порядком и особенностями рассмотрения в судах споров, вытекающих из гражданско-правовых отношений, осложненных иностранным элементом.

     В круг подобных вопросов включаются:

• процессуальные права и обязанности иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц;
• определение международной подсудности и порядок заключения пророгационных и дерогационных соглашений;
• порядок и способы исполнения судебных поручений;
• признание и основания исполнения решений судов на территории иностранных государств.