Правовые основы аутсорсинга в России

 

Выводы:

Как мы видим, в настоящее время аутсорсинг может быть применим практически в любой сфере. У использования аутсорсинга есть как свои плюсы, так и минусы. Важно подчеркнуть, что благодаря компании- аутсорсеру действительно возможно снизить стоимость реализации бизнес-процессов, а так же, освободить внутренние ресурсы компании сконцентрировав свое внимание на основных направлениях деятельности компании. Но сама идея экономии на налогах и на зарплате штатным сотрудникам, является если не формальным нарушением закона, то явным нарушением интересов работников. В связи с этим, по нашему мнению, в России должна быть создана правовая основа для защиты интересов работников. Только после этого можно говорить о том, что обращение к компании аутсорсеру может быть неким «благом» для экономики России в целом.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Глава 2. Правовые основы аутсорсинга. Договор аутсорсинга.

2.1. Организационно- правовые основы аутсорсинга.

Осуществление мероприятий по аутсорсингу основывается на положениях Гражданского кодекса Российской Федерации, в котором предусмотрено, что хозяйственные общества могут быть учредителями (участниками) других хозяйственных обществ. Выделение подразделений организации в относительно самостоятельные структуры, как показывает опыт, целесообразно в организационно-правовой форме хозяйственного общества.

В дальнейшем изложении организация, осуществляющая аутсорсинг, будет называться материнской (головной) фирмой, а хозяйственные общества, создаваемые путем выделения отдельных подразделений в автономные структуры – дочерними фирмами. Хозяйственными обществами признаются коммерческие организации с разделенным на доли учредителей (участников) уставным капиталом. При этом имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное или приобретенное хозяйственным обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на правах собственности. (11)

Хозяйственные общества создаются  в форме акционерного общества, общества с ограниченной ответственностью или с дополнительной ответственностью. Действующим законодательством предусмотрено, что оно может быть создано одним лицом (физическим или юридическим), которое становится его единственным участником. Это положение дает право организациям учреждать хозяйственные общества, фактически управлять их деятельностью.

Право материнской (головной) фирмы, являющийся учредителем нового хозяйственного общества, осуществлять стратегическое руководство его  деятельностью устанавливается в учредительных документах. В законодательстве в качестве обязательных прав учредителей установлены права:

− участвовать в управлении делами общества;

− получать информацию о деятельности общества, знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в порядке, установленном учредительными документами;

− принимать участие в  распределение прибыли;

− в случае ликвидации общества получать часть имущества, оставшегося  после расчетов с кредиторами, или  его стоимость.

В ходе аутсорсинга целесообразно использовать следующие организационно-правовые формы хозяйственных обществ: общество с ограниченной ответственностью, акционерное общество.

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное  одним или несколькими лицами (юридическими и физическими) общество, уставный капитал которого разделен на доли. Размер долей учредителей устанавливается в учредительных документах. Участники общества с ограниченной ответственностью не отвечают по его обязательствами несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов. При выделении подразделений организации в общество с ограниченной ответственностью целесообразно включить основных менеджеров в число его участников, выделив для них долю в уставном капитале в пределах 10–15%. В любом случае доля материнской фирмы в уставном капитале не должна быть менее 80%, что обеспечивает основному учредителю полный контроль за деятельностью новой структуры.(12)

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Уставный капитал определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующий интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее установленной законом суммы.

Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание его участников.

Для текущего руководства  деятельностью общества создается исполнительный орган (дирекция), подотчетный общему собранию участников. К исключительной компетенции общего собрания участников общества относятся:

− изменение устава общества, изменение размера его уставного  капитала;

− образование исполнительных органов общества и досрочное  прекращение их полномочий;

− утверждение годовых  отчетов и бухгалтерских балансов общества и распределение его  прибылей и убытков;

− решение о реорганизации  и ликвидации общества;

− избрание ревизионной  комиссии (ревизора) общества.

Учитывая, что на общем  собрании голоса распределяются пропорционально  долям участников в уставном капитале, материнская фирма всегда имеет возможность проводить те решения, которые отвечают ее бизнес- стратегии.

Следует обратить внимание на положение Гражданского кодекса РФ о том, что участник общества с ограниченной ответственностью вправе продать или иным образом уступить свою долю в уставном капитале третьим лицам, если иное не предусмотрено уставом общества. Практика показывает, что в уставе целесообразно ограничить эту возможность, так как в противном случае у этих так называемых третьих лиц может возникнуть стремление сконцентрировать в своих руках более 50% .

Российским законодательством  допускается также выделение  в рамках аутсорсинга отдельных  подразделений организации в  самостоятельные Юридические лица в организационно-правовой форме  производственного кооператива. Производственным кооперативом признается добровольное

объединение граждан на основе членства для совместной производственной деятельности. Законом (Гражданский  кодекс РФ, ст. 107, п. 1) и учредительными документами производственного кооператива может быть предусмотрено участие его деятельности юридических лиц. При проведении аутсоринга таким юридическим лицом может стать основная (материнская) фирма, которая внесет в неделимый фонд кооператива определенное имущество в качестве пая. Производственный кооператив является коммерческой организацией. Члены производственного кооператива несут по его обязательствам субсидиарную ответственность.

Высшим органом управления кооперативом является общее собрание его членов. По решению общего собрания кооператив может быть реорганизован  или ликвидирован. По единогласному решению его членов производственный кооператив может быть преобразован в хозяйственное товарищество или общество. Член кооператива имеет право по своему усмотрению выйти из него. При этом ему выплачивается стоимость пая или выдается имущество, соответствующее его паю, а также осуществляются другие выплаты, предусмотренные уставом кооператива. Вместе с тем следует учитывать, что принятие решения на общем собрании членов производственного кооператива происходит по принципу «один член кооператива– один голос», что существенно усложняет для материнской фирмы управление деятельностью создаваемой структуры.

Российское законодательство предоставляет возможность широкого выбора организационно-правовых форм аутсорсинга в организациях: от производственного кооператива до открытого акционерного общества. Выбор конкретного решения остается за основной (материнской) организацией и зависит от производственной программы и величины уставного капитала выделяемой структуры, численности ее персонала и ряда субъективных факторов. Но при любой схеме аутсорсинга это мероприятие, как правило, создает благоприятные предпосылки для повышения эффективности производства, а следовательно, для успешного управления ростом инвестиционной привлекательности организации.

 

2.2 Договор аутсорсинга. Юридические аспекты и рекомендации.

   Договор аутсорсинга  является тем фундаментом, на  котором построено взаимоотношение  между потребителем аутсорсинговых  услуг и аутсорсером. Поскольку  аутсорсинг является относительно  новой услугой на нашем рынке,  то её возможности и правовые  последствия изучены ещё недостаточно  хорошо как самими потребителями  и поставщиками аутсорсинговых  услуг, так и государственными  органами и судебными инстанциями.  Для того, чтобы этот фундамент  был прочным ниже приведены  некоторые общие рекомендации  с помощью которых можно минимизировать  риски , связанные с услугами  аутсорсинга.

1.Договор аутсорсинга.

Некоторые компании склонны предполагать, что путь передачи контрагенту выполнения некоторых задач, которые не относятся к обычной деятельности компании, но в то же время являются необходимыми для её функционирования –это очень удобное и выгодное решение. Юристы сходятся в мысли о том, что чтобы получить от аутсорсинга максимальные преимущества, нужно подготовить хорошую правовую основу для его использования. В российском законодательстве отсутствует правовое понятие "аутсорсинг", но зато в гражданском праве присутствует один из основных принципов : свобода договора. то есть право заключать договоры, не предусмотренные Гражданским кодексом. Отсутствие же специального правового регулирования означает, что договор аутсорсинга должен быть тщательным образом и очень детально проработан сторонами как с точки зрения налоговых, административных, так и гражданско-правовых последствий.

 

2.Юридические  аспекты договора аутсорсинга.

Договор аутсорсинга   в юридическом аспекте -  есть услуга по предоставлению персонала  для выполнения им определенного  объема работы в пользу организации - заказчика. Поэтому для оформление отношений по аутсорсингу применяется  конструкция договора возмездного  оказания услуг. Услугами аутсорсинга  пользуются с целью освобождения своих сотрудников от несвойственной им рутинной работы и максимально  продуктивного их использования  в решении основных задач предприятия.

Чтобы достигнуть эту цель нужно заранее и как можно более конкретно очертить круг передаваемых задач компании- аутсорсеру и предусмотреть некоторый переходный этап, в течении которого заказчик будет передавать исполнителю необходимую документацию или детализировать передаваемые на аутсорсинг работы.

3.Рекомендации  по составлению договора.

При составлении договора аутсорсинга следует обратить особое внимание на конфиденциальность, т.е. на соблюдение служебной и коммерческой тайны , а также на неразглашение  личных данных сотрудников, которые  станут известны аутсорсинговой компании. Здесь будет иметь большое  значение подбор добросовестной аутсорсинговой компании и закрепление в договоре соответствующих гарантий.

Договор аутсорсинга должен содержать требования, касающиеся квалификации и профессионального опыта персонала  аутсорсера, который будет привлекаться к решению задач заказчика. Это  особенно важно, если заключается договор  аутсорсинга на предоставление рабочей  силы, особенно из ближнего зарубежья.

Для уменьшения налоговых  рисков целесообразно в состав договора аутсорсинга включить все существующие условия, предусмотренные законодательством, в том числе предмет договора, порядок выполнения и сдачи работ, порядок и условия оплаты услуг. Предмет договора необходимо сформулировать предельно конкретно. В тексте договора следует использовать терминологию Налогового Кодекса.

Состав договора должен предусматривать  правильное документальное оформление предоставляемых услуг: счета-фактуры, акты оказания услуг, подписанные обоими сторонами. Необходимо уделить особое внимание мере ответственности за качество предоставляемых аутсорсинговых услуг  и соблюдение сроков сдачи отчетности. Договор аутсорсинга должен предусматривать  компенсацию потерь заказчика, понесенных вследствие некачественного исполнения работ организацией - исполнителем. Состав договора должен предусматривать ответственность в виде возмещения ущерба либо в виде штрафных санкций.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Выводы:

В российском законодательстве нет такого правового понятия, как "аутсорсинг", но, как мы уже  говорили, в гражданском праве  имеется один из основных принципов : свобода договора. Свобода договора- это право заключать договоры, не предусмотренные Гражданским  кодексом. Т.к. на данный момент, специальное  правовое регулирование ешё отсутствует, особенно важно детально проработать  договор обеими сторонами с точки  зрения налоговых, административных, а  так же гражданско-правовых последствий. Договор аутсорсинга- по сути это единственная гарантия того, что компания-заказчик будет удовлетворена работой компании- аутсорсера. От того насколько грамотно и подробно был составлен договор, зависит степень удовлетворенности заказчика от полученного результата.