Обоснованный риск как обстоятельство, исключающее преступность деяния

Здесь речь идет не об умышленных преступлениях, а лишь о неосторожных. Медицинский работник мог и должен был понимать, что его действия находятся в противоречии с правилами  медицины и способны привести к неблагоприятным  последствиям.

Понимание неправильности своих действий означает и осознание того, что эти действия могут повлечь за собой вредные последствия для больного. Причем медицинский работник не только должен был, но и имел реальную возможность знать, как следует поступить в данной ситуации. При сомнениях он обязан сделать все необходимое для их устранения. Если это не сделано, налицо ненадлежащее выполнение своих прямых обязанностей, что является одним из оснований для наступления уголовной ответственности.

3. Эти неправильные действия способствовали (прямо или косвенно) наступлению неблагоприятных последствий – смерти больного или причинению существенного вреда его здоровью⁷².

Уголовная ответственность  допустима лишь в случаях, когда  вследствие неправильных действий медицинского работника, наступили серьезные, неблагоприятные последствия – смерть больного или существенный вред здоровью.

Различают две формы  связи между действиями медицинского работника и неблагоприятным  исходом. В одних случаях расстройство здоровья или смерть есть прямое следствие неправильных медицинских действий (например, оставление инородного тела в операционной ране). В других – неправильные действия (отказ в госпитализации, неполноценное лечение) обусловили неблагоприятное течение болезни и наступление вредных последствий.

Для наступления уголовной  ответственности необходима совокупность всех трех условий. При отсутствии хотя бы одного из них уголовная ответственность  исключается. Ответственность исключается и в тех случаях, когда неблагоприятный исход обусловлен не неправильными действиями, а особенностями течения патологического процесса (например, при неизлечимом заболевании)⁷³.

Таким образом, обоснованный профессиональный риск медицинских работников может быть признан правомерным при одновременном наличии следующих условий:

1. Риск должен предприниматься  для достижения общественно полезной  цели, которой являются не только  спасение жизни или полное  излечение больного, но и продление  его жизни или радикальное  улучшение состояния здоровья  больного, а также интересы науки и возможность излечения будущих больных.

  Общественно полезная цель применительно к медицине заключается в том, что медицинская деятельность направлена на сохранение жизни, улучшение здоровья, повышение «качества жизни». Названные блага являются самыми ценными для каждого индивида в отдельности и государства в целом. Последнее провозглашает их охрану в основном документе страны – Конституции и ставит их на первое место в УК РФ. В целом общественно полезная цель заключается, как отмечает Ю.М. Ткачевский, в стремлении к результату, одобряемому моралью и правом. Помимо этого цель должна быть конкретной и достижимой⁷⁴.

2. Цель не может  быть достигнута обычными, традиционными  и нерискованными средствами  лечения и диагностики.

Допущение риска в  отношении таких благ, как жизнь и здоровье, не противоречит гуманному принципу Гиппократа – «прежде всего не вреди», если рискованные действия проводятся в случаях, когда все другие уже апробированные методы лечения не дают положительного результата и степень риска соответствует состоянию здоровья пациента.

В данной ситуации к врачу должны предъявляться более строгие  требования: высокий уровень компетентности и профессионализма, имеющим опыт и достаточную подготовку в соответствующей  области. Это особенно важно поскольку речь идет о случаях, когда впервые осуществляется какая-либо операция, применяется новое лекарство⁷⁵. 

3. Возможность наступления  вредных последствий должна быть  вероятной, а не заведомой.

4. Рискованные действия  врача должны соответствовать  данным медицинской науки, опираться на определенный опыт.

 Научная обоснованность  медицинского риска должна отвечать  последнему слову отечественной  и зарубежной медицинской науки. Очевидно, что не каждый врач и не всякое медицинское учреждение могут обеспечить такой научный уровень. Поэтому в ст. 32 Основ законодательства об охране здоровья 1993 г. необходимо было бы дополнить, что решение о медицинском эксперименте, как и о медицинском вмешательстве принимается коллегиально – консилиумом врачей заранее определенных медицинских учреждений, с разрешения компетентного медицинского органа.

5. Медицинский работник  должен предпринять все возможные  меры для предотвращения вреда,  при проведении медицинского  эксперимента должны быть предусмотрены  все меры, исключающие гибель человека.

Так, применению лекарства  в медицинской практике должно предшествовать его испытание с соблюдением  соответствующих правил на животных, а затем на людях, составляющих группу лиц, давших согласие на участие в  эксперименте. Это изучение должно установить эффективность, безопасность, противопоказания для нового лекарства. При наличии таких данных врач, имея полную информацию о больном, может, согласно Основам законодательства РФ об охране здоровья граждан 1993г., использовать не разрешенные к применению, но находящиеся на рассмотрении варианты лечения, чтобы спасти жизнь или улучшить здоровье человека.

6. Во всех случаях,  когда возможно, должно быть получено  согласие пациента или его  законных представителей на применение  рискованного лечения, с предварительным ознакомлением о возможности наступления неблагоприятного результата.

    Под согласием  следует понимать сознательное  решение, которое возможно лишь  при наличии полной информации. Больной перед принятием решения  имеет право, в частности, знать: диагноз, перспективу удачного эксперимента, возможные побочные явления, болезненность медицинского вмешательства и др. Врач, учитывая индивидуальные психические и иные особенности каждого больного, может сначала ознакомить его с состоянием здоровья и намеченным способом лечения в самой общей форме, и лишь при настоятельных требованиях больного обязан дать полную информацию. Об информировании больного и его решении нужно делать запись в истории болезни. Таким образом, в отношении больного не должно быть врачебной тайны; в противном случае операцию либо эксперимент следует считать противоправным, так как решение, основанное на дезинформации нельзя считать согласием.

Аналогичным образом  следует решить вопрос о врачебной  тайне и в отношении родителей (опекунов, попечителей). Иногда их решение об отказе в вмешательстве медицинских работников может оказаться ошибочным. В законе целесообразно было бы предусмотреть, что в исключительных случаях (например, когда промедление в осуществлении научно обоснованного эксперимента приведет к летальному исходу, а получить согласие управомоченных лиц не представляется возможным) медицинское вмешательство может проводиться без соответствующего согласия⁷⁶.  

Таким образом, условиями  правомерности медицинского риска являются условия правомерности обоснованного риска, перечисленные в ст. 41 УК РФ, но каждое из них имеет специфическое содержание.

Риск является обоснованным при наличии всей совокупности вышеназванных  условий. При несоблюдении которых  рискующий совершает общественно опасное деяние, и поэтому подлежит ответственности за причиненный вред по нормам особенной части УК РФ.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Заключение 

Проведенное нами исследование в рамках выпускной квалификационной работы на тему: «Обоснованный риск как обстоятельство, исключающее преступность деяния», позволяет сделать следующие выводы:

1. При анализе истории развития законодательства об обстоятельствах, исключающих преступность деяния, четко прослеживается с учетом научно-технического развития необходимость нормы об освобождении от ответственности за вред, причиненный при оправданном, обоснованном совершении рискованных действий. В уголовном законе 1996 года норма об обоснованном риске впервые введена на законодательном уровне. Необходимость установления нормы о риске обычно объясняется тем, что ее отсутствие несло в себе серьезные отрицательные последствия для научного прогресса, сдерживало творческую инициативу и научную смелость.
2. Выделение в Уголовном кодексе РФ 1996 года обстоятельств, исключающих преступность деяния, в самостоятельную главу предполагает, что их правовая природа одинакова. Однако такой вывод трудно сделать при анализе ст. 41 УК РФ. Обоснованный риск имеет сходные черты с большинством обстоятельств, исключающих преступность деяния, и в то же время его специфические признаки позволяет сделать вывод о том, что обоснованный риск занимает самостоятельное место в системе этих обстоятельств. Его социально-правовая природа характеризуется отсутствием общественной опасности и, следовательно, противоправности причинения вреда при соблюдении указанных в законе условий правомерности. Действия, совершенные при обоснованном риске, являются и общественно полезными, поскольку они способствуют научно-техническому прогрессу, достижению более высоких результатов человеческой деятельности.
3. Название рассматриваемого обстоятельства как обоснованный риск, наиболее оптимально (в отличие от предлагаемого ранее – профессиональный риск), т.к. допускает возможность осуществлять рискованные действия в бытовой, досуговой сферах, в условиях экстремальной обстановки. Анализ даваемых в доктрине уголовного права определений обоснованного риска позволил предложить следующее определение: обоснованный риск – это совершенные с общественно полезной целью действия (бездействие), повлекшие причинение вреда правоохраняемым интересам, если поставленная цель не могла быть достигнута другими, не связанными с риском действиями, и лицо приняло все возможные и зависящие от него меры предотвращения вреда.
4. При анализе видов обоснованного риска можно сделать вывод, что рискованные действия в основном сводятся к двум видам риска: риска из предотвращения вреда и инициативного риска. Осуществление рискованных действий в личных целях исключается из сферы действия ст. 41 УК РФ.
5. Закрепленные в законе условия правомерности обоснованного риска лишь в своей совокупности могут свидетельствовать о непреступном характере совершенных при его осуществлении действий, что необходимо иметь в виду при применении данного закона на практике. Причинение вреда при совершении рискованных действий возможно лишь при наличии неосторожной вины в виде легкомыслия. Естественно, что речь в этих случаях может идти о вине лишь при нарушении каких-то условий обоснованности рискованных действий. При отсутствии таких нарушений вопрос об уголовной ответственности за вред причиненный при осуществлении рискованных действий, исключается.
6. Формулировка положения об обоснованном риске в законе нуждается в некоторых дополнениях. В частности, целесообразно было бы предусмотреть в нем указание на соответствие совершаемых при обоснованном риске действий современным научно-техническим знаниям и опыту. Но данное требование должно производиться с учетом не только объективного, но и субъективного критерия, т.к. нельзя требовать от любого лица знания всех научно-технических достижений на период совершения рискованных действий. Такое условие способствовало бы более четкому отграничению правомерного риска от проявлений легкомыслия и авантюризма.
7. Отдельные понятия, употребляемые в законе при характеристике обоснованного риска, являются оценочными, и их содержание нуждается в официальном разъяснении. В этой связи и с целью единообразного понимания положений закона об обоснованном риске на практике необходимо принятие соответствующего постановления Пленума Верховного суда РФ.  

 

ЛИТЕРАТУРА

Нормативно – правовые акты

1. Конституция Российской Федерации, принятая всенародным голосованием 12.12.93 г. / Российская Федерация // Российская газета. – 1993. – 25 декабря. – № 273
2. Уголовный кодекс Российской Федерации: федер. закон: [принят Гос. думой 24 мая 1996 г.: по состоянию на 01.10.2007 г.] / Российская Федерация. – М.: ГросМедиа, 2007. – 176 с.
3. О лекарственных средствах: федер. закон: [принят Гос. думой 5 июня 1997 г.: одобр. Советом Федерации 10 июня 1998 г.] / Российская Федерация // Собрание законодательств Российской Федерации. – 1998. – № 26. – Ст. 3006.
4. О медицинском страховании граждан в Российской Федерации: федер. закон: [принят Гос.думой  28 июня 1991 г. (в редакции от 29.12.2006 г.)] / Российская Федерация: [Электронный ресурс]. – Режим доступа : компьютерная сеть Юрид. ин-та ДВГУ. – База Данных КонсультантПлюс.
5. О санитарно-эпидемиологическом благополучии населения: федер. закон: [принят Гос.думой 12 марта 1999 г.: одобр. Советом Федерации 17 марта 1999 г.] / Российская Федерация // Собрание законодательств Российской Федерации. – 1999. – № 14. – Ст. 1650.
6. О судебной практике по делам о взяточничестве и коммерческом подкупе: постановление Пленума Верховного суда РФ от 10 февраля 2000 г.// Бюллетень Верховного Суда РФ. – 2000. – № 6. – С. 15.
7. Основы законодательства Российской Федерации об охране здоровья граждан от 22 июля 1993 г. / Российская Федерация // Ведомости Верховного Совета РФ. – 1993. – № 33. – Ст. 318.
8. Памятники русского права. Вып.1. М., - 1952. – С.246.
9. Памятники русского права. Вып.6. М., - 1959. – С.136.
10. Памятники русского права. Вып.8. М., - 1961. – С.484.
11. Правила судебно-медицинской экспертизы тяжести вреда здоровью // Приложение 2 к приказу Минздрава РФ N  61 от 5.03.1997 г. О внесении изменений в приказ Министерства здравоохранения РФ от 10.12.1996 г. № 407 «О введении в практику правил производства судебно-медицинских экспертиз» // Медицинская газета. – 1997. – № 34. – 86с.
12. Бюллетень текущего законодательства. – М. – 1970. – С. 105.
13. Сборник документов по истории Советского Уголовного законодательства СССР и РСФСР 1917-1952 г.г. – М., - 1957. – С. 568

 

 

Специальная и  учебная литература

 

I. Журнальные статьи в периодических изданиях и сборниках

 

14.  Битеев, Б., Мазин, П., Пономарев, Г. Крайняя необходимость и обоснованный риск в медицинских отношениях / Б. Битеев, П. Мазин, Г. Пономарев // Уголовное право. – 2001. –  №3,  - С. 22 – 24.
15. Бондаренко, Д.В. К вопросу о юридической ответственности медицинских работников / Д.В. Бондаренко // Медицинское право. – 2006. –  № 4. –  С. 41-46.
16. Давыдовский, И. В. Врачебные ошибки / И.В. Давыдовский // Советская медицина. – 1991. –  №3. – С. 3.
17. Дагель, П.С. Об уголовной ответственности врачей / П.С. Дагель // Советская юстиция. – 1984. – № 19. – С.14.
18. Ибраев, М.А. Выявление причин и условий, способствующих совершению преступлений медицинскими работниками при ненадлежащем выполнении профессиональных обязанностей / М.А. Ибраев // Проблемы совершенствования системы воздействия на преступность в современный условиях. – 2002. – №2. – С.219-221.
19. Ковалев, М.И., Вермель, И.Г. Критерии уголовной ответственности медицинских работников за ненадлежащее лечение / М.И. Ковалев, И.Г. Вермель // Социалистическая законность. – 1987. – № 4. – С.57-58.
20. Кореневский, Ю. Расследование причинение вреда здоровью медицинскими работниками / Ю. Кореневский // Законность. – 1998. – № 4. –  С. 16-20.
21. Козулина, С. А. Проблемы юридической ответственности медицинских работников за профессиональные правонарушения /С.А. Козулина // Актуальные проблемы правового регулирования медицинской деятельности. – 2003. – С. 261-264.
22. Крылова, Н., Павлова, Н. Крайняя необходимость в медицинской деятельности: некоторые вопросы практического применения / Н. Крылова, Н. Павлова // Уголовное право. – 2005. –  №1. – С.41-44.
23. Лазарева, Е.В. К вопросу об юридической ответственности медицинских работников / Е.В. Лазарева // Вестник Волжского университета им. В.Н. Татищева. – 2005. – Вып. 47, - С. 98-103.
24. Мохов, А.А. Медицинское право – самостоятельная отрасль российского права / А.А. Мохов // Право и политика. – 2002. – № 8. – С. 128-138.
25. Мохов, А.А. Некачественное медицинское обслуживание как источник повышенной опасности для окружающих / А.А. Мохов // Современное право. – 2006. – № 10. – С. 2-6.
26. Наумов, А.В., Старостина, Я.В. Проблемы уголовной ответственности медицинских работников // Российский криминологический взгляд. – 2006. – № 4. – С. 182-183.
27. Никитина, И.О. Уголовно-правовой аспект ответственности медицинских работников / И.О. Никитина // «Чёрные дыры» в Российском законодательстве. Юридический журнал. – 2007. – № 3. – С. 207-208.
28. Оршанский, Л. Врач, больной и закон / Л. Оршанский // Судебная ответственность врачей. Сборник статей. – 1926. – С. 79-8.
29. Пристансков, В.Д. Основания и пределы уголовной ответственности медицинских работников / В.Д. Пристансков // Криминалистический вестник. – 2003. – Вып. 2. – С. 108-117.
30. Смирнова, С. Халатность или врачебная ошибка? / С. Смирнова // Домашний адвокат. – 2001. – № 6. – С. 4.
31. Смольников, В.П., Стеценко, С.Г. Регламентация медицинской деятельности в России: историко-правовые вопросы (X – XVII в.в.) / В.П. Смольников, С.Г. Стеценко // Журнал российского права. – 2001. – № 4. – С. 143-151.
32. Тяжкова, И.М. Уголовная ответственность медицинских работников / И.М. Тяжкова // Вестник МГУ. Серия 11 «Право». – 1994. – № 6. – С. 14.
33. Чимытова, Т.В. Уголовная ответственность медицинских работников за вред, причинённый жизни и здоровью человека / Т.В. Чимытова // Уголовно-правовые и криминологические проблемы борьбы с преступностью. Сборник научных трудов. – 2003. – Вып. 1. – С. 221-227.
34. Шепель, Т.В. О критериях и юридической квалификации врачебной ошибки при оказании психиатрической помощи  / Т. В. Шепель // Российский юридический журнал. – 2002. – №4. – С. 89.
35. Язухин, А.А. Если наступила смерть или иные тяжкие последствия? / А.А. Язухин // Социалистическая законность. –  1987. – № 2. – С. 51.

 

II. Учебники и монографии

36. Акопов, В.И. Медицинское право: книга для врачей, пациентов и юристов / В.И. Акопов. – М.: Ростов-на-Дону, 2004. – 234 с.
37. Акопов, В.И. Правовое обеспечение профессиональной деятельности медсестёр / В. И. Акопов. – Ростов-на-Дону, 2005. –  373 с.
38. Бердичевский, Ф.Ю. Уголовная ответственность медицинского персонала за нарушение профессиональных обязанностей / Ф.Ю. Бердичевский. –  М.: Юрид. лит., 1970. – 128 с.
39. Большой энциклопедический словарь / Под редакцией А.М.Прохорова. –  М.: СПб.: Большая Российская энциклопедия «Норинт», 1998. – 1456 с.
40. Владимирский-Буданов М.Т. Обзор истории русского права. – М., 1995. – 224 с.
41. Врач и закон / Подготовлено к.ю.н., доцентом Р. М. Готлиб и к.ю.н., доцентом Л.И. Романовой. – Владивосток: РИО Примупрполиграфиздата, 1988. – 65 с.
42. Глушков, В.А. Ответственность за преступления в области здравоохранения / В.А. Глушков. –  Киев, 1987. – 105 с.
43. Глушков, В.А. Уголовная ответственность медицинских работников за нарушение профессиональных обязанностей. Автореф., дис…канд. юрид. наук./ В.А. Глушков. – Киев, 1983. – 22 с.
44. Краковский Н.И., Грицман Ю.Я. Ошибки в хирургической практике и пути их предупреждения / Н.И. Краковский, Ю.Я. Грицман. – М., 1959. – 233 с.
45. Красиков, А.Н. Уголовно – правовая охрана прав и свобод человека в России / А.Н. Красиков. – Саратов, 1996. – 211 с.
46. Крылов, И.Ф. Врач и закон: Правовые вопросы врачебной деятельности / И.Ф. Крылов. – Л., 1972. – 65 с.
47. Кудрявцев, В.Н. Объективная сторона преступления / В.Н. Кудрявцев. –  М.: Госюриздат, 1960. – 244 с.
48. Курс уголовного права. Общая часть. Учение о преступлении. Т.1. Учебник для вузов // Под.ред Н.Ф. Кузнецовой, И.М. Тяжковой. – М.: ИКД «Зерцало-М», 2002. – 623 с.
49. Малеина, М.Н. Человек и медицина в современном праве: Учебное и практическое пособие / М.Н. Малеина. – М.: БЕК, 1995. – 260 с.
50. Маляева, Е.О. Колосова, В.И., Маляев К.В. Уголовно-правовые проблемы медицины: монография / Е.О. Маляева, В.И. Колосова, К.В. Маляев. – Новгород: ННГУ, 2004. – 166 с.
51. Медицина и право: Материалы конференции / Гл. Ред. А.В.  Алексеева. – М., 1999. – 158 с.
52. Мендельсон,  Г.А. Ответственность за производство незаконного аборта по советскому уголовному праву / Г.А. Мендельсон. – М.: Изд-во Моск. ун-та, 1957. – 84 с.
53. Огарков, И.Ф. Врачебные правонарушения и уголовная ответственность за них / И.Ф. Огарков. – Л.: Медицина, 1966. – 195 с.
54. Серова, А.В. Профессиональный риск медицинских работников как вид обоснованного риска: Дисс… канд. юрид наук / А.В. Серова. – Екатеринбург, 1999. – 162 с.
55. Стеценко, С.Г. Медицинское право. Учебник / С.Г. Стеценко. – Спб.: Изд-во «Юрид. Центр Пресс», 2004. – 572 с.
56. Татаркин, В.В. Преступления медицинских работников против жизни и здоровья. Автореф., дис…канд. юрид. наук. / В.В. Татаркин. – Ростов-на-Дону, 2007. –  27 с.
57. Тихомиров, А.В. Медицинское право: практическое пособие / А.В. Тихомиров. – М.: Изд-во «Статут», 1998. – 418 с.
58. Тихонова, С.С. Прижизненное и посмертное донорство в РФ: Вопросы уголовно-правового регулирования / С.С. Тихонова. – Спб.: Изд-во «Юрид. Центр Пресс», 2002. – 108 с.
59. Шаргородский, М.Д. Избранные работы по уголовному праву / М.Д. Шаргородский. – Спб.: Изд-во «Юрид. Центр Пресс», 2003. – 397 с.