Анализ законодательства о хозяйственных товариществах

Вкладом в складочный капитал товарищества может быть любое имущество, в том числе деньги, ценные бумаги, иные вещи, а также имущественные права. Денежная оценка неденежных вкладов осуществляется исключительно по соглашению участников; требований независимой экспертной оценки закон не предъявляет.

Вклад в складочный капитал (о размере которого должно быть сказано в учредительном договоре) участник обязан внести к моменту регистрации товарищества в размере не менее 50%. Остальная часть должна быть внесена в сроки, установленные учредительным договором, - поскольку закон не устанавливает каких-либо максимальных пределов, это могут быть любые сроки (даже длительные). Таким образом, не исключены ситуации, когда товарищество на вполне законных основаниях в течение нескольких лет будет функционировать с не полностью оплаченным складочным капиталом.

Если участник не внес в течение установленного учредительным договором срока оставшуюся часть вклада, то в соответствии с п. 2 ст. 73 ГК РФ он обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада, а также возместить причиненные убытки. Обращает на себя внимание тот факт, что учредительный договор может устанавливать иные последствия (или не предусматривать их вовсе).

Размер долей участников в складочном капитале является определяющим фактором при распределении прибыли и убытков товарищества - они распределяются пропорционально долям, если иное не предусмотрено учредительным договором либо соглашением участников. Следует отметить, что соглашение не может отстранить кого-либо из участников от участия в прибыли либо в убытках.

Складочный капитал коммандитного товарищества формируется из вкладов полных товарищей и коммандитистов; при этом сами полные товарищи определяют объем участия вкладчиков - закон никаких требований по этому вопросу не предъявляет.

В соответствии с законодательством РФ ни полное товарищество, ни коммандита не имеют права выпускать акции. Следует отметить, что французское и немецкое право допускают разделение капитала, вносимого в коммандиту вкладчиками, на акции, что влечет появление акционерной коммандиты[67].

Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников (п. 2 ст. 71 ГК).

Любой участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно либо ведение дел поручено отдельным участникам (абз. 1 п. 1 ст. 72 ГК). При этом для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.

Вместе с тем в случае, если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества (абз. 3 п. 1 ст. 72 ГК).

Участник полного товарищества обязан участвовать в его деятельности в соответствии с условиями учредительного договора. Он также обязан внести не менее половины своего вклада в складочный капитал товарищества к моменту его регистрации. Остальная часть должна быть внесена участником в сроки, установленные учредительным договором. При невыполнении указанной обязанности участник обязан уплатить товариществу 10% годовых с невнесенной части вклада и возместить причиненные убытки, если иные последствия не установлены учредительным договором (ст. 73 ГК). Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках (п. 1 ст. 74 ГК).

В соответствии со ст. 75 ГК участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества. При этом участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества[68].

Согласно ст. 76 ГК участие в полном товариществе прекращается в случае:

выхода участника из товарищества (ст. 77 ГК);

смерти участника;

признания участника безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным;

признания участника несостоятельным (банкротом) или открытия в отношении него реорганизационных процедур по решению суда (в связи с его неплатежеспособностью);

прекращения участвующего в деятельности товарищества юридического лица путем его реорганизации или ликвидации;

требования личного кредитора участника о выделе части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале товарищества с целью обращения взыскания на это имущество (ст. 80 ГК);

передачи участником своей доли в складочном капитале другому участнику или третьему лицу (ст. 79 ГК);

исключения участника из товарищества (п. 2 ст. 76 ГК).

Участник полного товарищества вправе выйти из него, заявив об отказе от участия в товариществе. Отказ от участия в товариществе, учрежденном без указания срока, должен быть заявлен участником не менее чем за 6 месяцев до фактического выхода из товарищества. Досрочный отказ от участия в полном товариществе, учрежденном на определенный срок, допускается лишь по уважительной причине (п. 1 ст. 77 ГК).

Участники полного товарищества вправе требовать в судебном порядке исключения кого-либо из участников из товарищества по единогласному решению остающихся участников и при наличии к тому серьезных оснований, в частности в случае грубого нарушения этим участником своих обязанностей или обнаружившейся неспособности к разумному ведению дел (п. 2 ст. 76 ГК)[69].

Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре.

В случае смерти участника полного товарищества (реорганизации юридического лица - участника товарищества) его наследник (юридическое лицо - правопреемник реорганизованной организации) вправе вступить в товарищество лишь с согласия других его участников (ст. 78 ГК).

Участник полного товарищества вправе с согласия остальных его участников передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому участнику этого товарищества либо третьему лицу (ст. 79 ГК).

Обращение взыскания на долю участника в складочном капитале полного товарищества по собственным долгам участника допускается лишь при недостатке иного имущества для покрытия долгов. Кредиторы такого участника вправе потребовать от полного товарищества выдела части имущества товарищества, соответствующей доле должника в складочном капитале, с целью обращения взыскания на это имущество. Подлежащая выделу часть имущества товарищества или его стоимость определяются по балансу, составленному на момент предъявления кредиторами требования о выкупе.

Положение полных товарищей, участвующих в товариществе на вере, идентично участникам полного товарищества (п. 2 ст. 82 ГК).

Лицо может быть полным товарищем только в одном товариществе на вере. Участник полного товарищества не может быть полным товарищем товарищества на вере. Полный товарищ в товариществе на вере не может быть участником полного товарищества (п. 3 ст. 82 ГК).

К правам вкладчика в товариществе на вере относятся:

право на получение части прибыли товарищества, причитающейся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;

право на ознакомление с годовыми отчетами и балансами товарищества;

право на выход из товарищества по окончании финансового года и на получение своего вклада в порядке, предусмотренном учредительным договором;

право на передачу своей доли в складочном капитале или ее части другому вкладчику или третьему лицу. Вкладчики пользуются преимущественным перед третьими лицами правом покупки доли (ее части) (ст. 93 ГК). Передача всей доли иному лицу вкладчиком прекращает его участие в товариществе.

Вкладчик в товариществе на вере обязан внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товариществом на вере (п. 1 ст. 85 ГК).

Как видим, закон не предъявляет серьезных требований к формированию и содержанию складочного капитала товарищества. Объясняется это, как отмечалось выше, наличием личной ответственности полных товарищей по обязательствам данного юридического лица, вследствие чего складочный капитал товариществ не играет роли единственного гаранта интересов кредиторов (что свойственно для уставного капитала обществ). Выясним, в чем состоит и как реализуется эта ответственность. Прежде всего следует отметить, что ответственность товарищей является солидарной, что соответствует статусу участников-предпринимателей[70]. Субъектами ответственности являются, во-первых, действительные участники товарищества, включая тех, чье участие возникло после заключения сделок, за неисполнение которых товарищи привлекаются к ответственности; во-вторых, бывшие участники - они отвечают по обязательствам товарищества, возникшим до момента их выбытия, в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором произошло выбытие из товарищества.

Ответственность полных товарищей по отношению к ответственности самого товарищества является субсидиарной - это означает, что требование к участнику товарищества может быть предъявлено только после того, как будет доказана недостаточность имущества самого полного товарищества для удовлетворения требований. Соответственно, реализовать субсидиарную ответственность товарищей можно только после обращения взыскания на все имущество товарищества. Следует отметить, что в целях дополнительной гарантии для кредиторов товарищества логично было бы установить солидарную ответственность, т.е. предоставить кредитору право выбирать - обращать взыскание на имущество товарищества либо товарища.

Требования кредиторов могут быть удовлетворены из всего имущества товарищей, за исключением того, на которое в соответствии с законодательством РФ не может быть обращено взыскание. Порядок осуществления ответственности полных товарищей установлен императивно; любые соглашения об ограничении либо устранении ответственности являются ничтожными.

Как отмечалось выше, вкладчики в товариществе на вере не несут никакой ответственности, а только лишь рискуют потерять свои вклады в случаях неудачного ведения дел полными товарищами, таким образом, вкладчики, отстраненные от ведения дел, по сути, доверяют свои вклады полным товарищам.

Поскольку ответственность полных товарищей как в полном, так и в коммандитном товариществе является неограниченной и солидарной, а ведение дел далеко не всегда осуществляется совместно (т.е. с согласия всех участников), не исключены ситуации, когда к ответственности по сделке будет привлекаться участник, не совершавший эту сделку (и, возможно, не считающий ее совершение целесообразным). Поэтому между товарищами неизбежно наличие лично-доверительных, фидуциарных отношений. Не случайно полные товарищества, весьма распространенные в дореволюционной России, как правило, являлись формой семейного бизнеса (часто встречались товарищества братьев; отца и сыновей; гораздо реже - товарищества мужа и жены).

Современное законодательное регулирование гражданско-правовой ответственности основного общества (товарищества) по обязательствам дочернего общества в праве России ограничивается установлением двух видов ответственности.

Во-первых, основное общество (товарищество) несет солидарную ответственность по сделкам дочернего общества только при наличии специально оговоренного права давать обязательные указания дочернему обществу. Между тем основное общество (товарищество) может добиться заключения той или иной сделки дочерним обществом и без такого права, воспользовавшись имеющейся у него возможностью определять решения дочернего общества. Очевидно, что во избежание солидарной ответственности основные общества (товарищества) заинтересованы в том, чтобы не фиксировать такое право ни в договоре с дочерним обществом, ни в уставе последнего.

Субсидиарная ответственность как второй вид ответственности основного общества (товарищества) предусмотрена на тот случай, если несостоятельность (банкротство) дочернего общества наступила по вине основного общества (товарищества). Практическая сложность доказывания вины основного общества (товарищества) является существенным препятствием  на пути кредиторов дочернего общества[71].

Таким образом, ни во время осуществления дочерним обществом своей деятельности, ни в случае его несостоятельности интересы его кредиторов не защищены должным образом, несмотря на имеющуюся у основного общества (товарищества) возможность в любой момент снизить платежеспособность и жизнеспособность дочернего общества. Предлагаем заимствовать германский подход при определении господствующего предприятия. Следует ограничить круг основных физических и юридических лиц в смысле ст. 105 ГК РФ и признавать их таковыми только в том случае, если существует опасность потенциального конфликта интересов и ущемления прав и интересов (дочернего) общества в пользу иных юридических лиц, например, в силу участия в уставном капитале иных юридических лиц. Такое ограничение позволит более точно очертить круг ответственных лиц и тем самым отдать дань специфике ответственности одного лица по долгам его дочерних юридических лиц.