Образование юридических лиц

 

При явочно-нормативном порядке  создания юри­дического лица не требуется  разрешения на образование юридического лица данного вида, поскольку оно  разре­шено законодательством. Граждане или организации вправе свободно, по своему усмотрению образовать юриди­ческое лицо. Орган государства должен лишь проверить, соблюден ли установленный законодательством порядок образования таких юридических лиц. Такой способ образования юридических лиц наиболее распространен в Беларуси, и за рубежом.

 

В явочно-норматив­ном порядке  образуются частные унитарные предприятия, хозяйственные товарищества и общества, производствен­ные кооперативы, политические партии, профессиональ­ные союзы  и иные общественные объединения, фонды  на основе добровольных имущественных  взносов (преследую­щие социальные, благотворительные, культурные, образо­вательные или иные общественно полезные цели), объеди­нения юридических лиц (ассоциации и союзы). Законность создания таких  юридических лиц проверяется  при их го­сударственной регистрации[25].

 

Явочно-нормативный способ создания юридических лиц часто  именуют «регистрационным», поскольку  юриди­ческие лица образуются решением собственника или в соответствии с учредительным договором нескольких физи­ческих и (или) юридических  лиц с последующей регистра­цией  созданного юридического лица[26].

 

Нужно отметить, что регистрирующий орган проверяет только соответствие представленных учредительных документов и действий учредителей нормам права, после чего обязан зарегистрировать юридическое лицо, а вступать в  обсуждение вопроса о целесообразности или полезности создаваемого юридического лица он не вправе. Этим нормативно-явочный  порядок отличается от разрешительного.

 

Таким образом, можно сказать, что в Республике Беларусь юридические  лица различных форм собственности  создаются с использованием различных  выделяемых в теории способов образования  юридических лиц. Однако преобладает  при этом явочно-нормативный способ. 
2.2. Условия образования юридического лица

 

Под условиями образования  юридического лица можно понимать те необходимые требования, которые  предъявляются как к учредителям, так и к самому юридическому лицу, без соблюдения которых невозможно осуществить государственную регистрацию  юридического лица и, соответственно, приступить к хозяйственной деятельности.

 

Порядок образования юридического лица и требования, которым должны удовлетворять действия учредителей, как и требования к учредительным  документам, установлены законодательством  об отдельных видах юридических  лиц, их организационно-правовых формах.

 

Порядок образования (создания) юридического лица (независимо от форм собственности и его будущих  собственников - владельцев) подразумевает  под собой, как правило, прохождение  нескольких этапов (стадий):

 

· возникновение идеи о  создании нового предприятия (организации), необходимого для производства конкретных видов продукции, товаров, работ, услуг);

 

· изучение и определение  возможностей использования новых  технологий, средств и предметов  труда;

 

· изучение рынка, на удовлетворение потребностей которого должно работать предприятие;

 

· подбор поставщиков, необходимых  факторов производства (сырья, материалов, комплектующих изделий, оборудования, энергетических ресурсов, информации и других);

 

· подбор соучредителей предприятия (организации);

 

· определение финансовых источников, необходимых для формирования уставного капитала, необходимого для  первоначального этапа функционирования предприятия;

 

· разработка учредительных  документов и бизнес-плана;

 

· проведение организационных  мероприятий по созданию предприятия (организации) в зависимости от организационно-правовой формы и формы собственности;

 

·непосредственно осуществление  государственной регистрации предприятия[27].

 

Как видим, самыми основными  и «судьбоносными» в том числе  для законодательства, а следственно  для решения вопроса о регистрации  организации являются необходимость  разработки учредительных документов: учредительного договора и устава, а также определение источников финансирования и, соответственно, формирование уставного фонда.

 

Общие нормы об учредительных  документах юридических лиц содержаться  в статье 48 ГК.

 

На основании только учредительного договора образуются пол­ные и коммандитные товарищества. В нем стороны (учредители) определяют, прежде всего, внутренние отно­шения самих учредителей юридического лица. В частности, они обязуются  создать юридическое лицо, определяют порядок совместной дея­тельности  по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия  в его деятельности, условия и  порядок распределения между  участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридиче­ского  лица, выхода учредителей (участников) из его состава. В учреди­тельный договор по согласию учредителей  могут быть включены и дру­гие  условия.

 

В учредительном договоре полного товарищества помимо указан­ных сведений должны содержаться условия  о размере и составе ус­тавного фонда товарищества; о размере  и порядке изменения долей  каждого из участников в уставном фонде; о размере, составе, сроках и  порядке внесения ими вкладов; об ответственности участников за нарушение  обязанностей по внесению вкладов.

 

На основании учредительного договора создаются и действуют  ООО и ОДО, ассоциации и союзы, а на основании только устава –  ОАО, ЗАО, унитарные предприятия, казенные предприятия, производственные кооперативы, многие некоммерческие юридические  лица[28].

 

Опираясь на нормы ГК, учредительный  договор можно определить следующим  образом: в соответствии с учредительным  договором его участники (учредители) принимают на себя обязательство  создать юридическое лицо и определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему  своего имущества, участия в его  деятельности и управления этой деятельностью, условия и порядок распределения  между собой прибыли и убытков, а также выхода из состава юридического лица (п. 2, ст. 48 ГК).

 

Учредительный договор —  дву- или многосторонняя сделка. Она  должна удовлетворять требованиям, предъявляемым законодательст­вом к ее участникам, их воле и волеизъявлению, содержанию и фор­ме. В противном  случае она может быть признана недействительной.

 

Заключая учредительный  договор и совершая действия по созданию и регистрации юридического лица, его участники действуют в  первую очередь в своих интересах, суть которых в создании субъекта, в результате деятельности которого у них учредителей (участников) могут  возникнуть имущественные выгоды. Вследствие этого учредительный договор  является возмездной сделкой. Когда  создается юридическое лицо, имеющее  право заниматься коммерческой деятельностью, каждый учредитель, внося вклад в  его имущество, юридически закрепляет возможность получения прибыли  от деятельности такого юридического лица[29]. Поэтому можно утверждать, что каждый учредитель юридического лица действует в интересах других учредителей и одновременно в  своих собственных интересах.

 

О консенсуальном характере  учредительного договора можно говорить только в том смысле, что он вступает в силу с момента его подписания участниками. Заключение учредительного договора устанавливает обязанности  его участников по созданию юридического лица, формированию его уставного  капитала, часть которого оплачивается до регистрации. Следовательно, условия, относящиеся к совместной деятельности участников до регистрации юридического лица, вступают в силу с момента  заключения учредительного договора. На этой стадии учредительный договор  порождает обязательственные отношения  между его участниками, а его  функция состоит в регламентации  данных обязательственных отношений  учредителей по созданию юридического лица[30].

 

Государственная регистрация  юридического лица, созданного во исполнение учредительного договора, порождает  комплекс прав и обязанностей как  между юридическим лицом и  участниками учредительного договора, так и между самими участниками. Вследствие этого после государственной  регистрации вновь созданного юридического лица функцией учредительного договора становится регламентация корпоративного правоотношения[31]. Наряду с ней после  государственной регистрации вновь  созданного юридического лица учредительный  договор выполняет также функцию  определения правового статуса  самого юридического лица (для полных и коммандитных товариществ, как  было указано выше).

 

Очевидно, что учредительный  договор может быть заключен только при наличии не менее двух учредителей  юридического лица. Поэтому для организации, созданной одним учредителем, единственным учредительным документом является устав.

 

В учредительном договоре, как и в договоре простого товарищества, партнеры преследуют общую цель[32]. Поэтому все стороны в учредительном  договоре именуются одинаково: учредители (участники). Состав участников учредительного договора зависит от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. По общему правилу участниками учредительного договора могут выступать граждане и юридические лица. В ряде случаев  законодатель устанавливает ограничения  на участие отдельных категорий  субъектов в учредительных договорах  о создании некоторых видов юридических  лиц. Например, учредительный договор об образовании полного товарищества вправе заключать только граждане-предприниматели и коммерческие организации (п. 4, ст. 63 ГК).

 

Содержание учредительного договора (в том числе его существенные условия) также в значительной степени  определяется тем, какое юридическое  лицо создается на его основе. Существенные условия любого учредительного договора, независимо от организационно-правовой формы создаваемого юридического лица, закреплены в ГК. К ним относятся  условия: об организационно-правовой форме  создаваемого юридического лица; о  порядке совместной деятельности учредителей  по его созданию; о передаче учредителями имущества юридическому лицу; об участии  учредителей в деятельности юридического лица; о порядке управления этой деятельностью; о порядке выхода учредителей из его состава (п. 2, ст. 48 ГК).

 

При создании коммерческой организации  существенным для учредительного договора является условие о распределении  прибыли между учредителями[33]. Для  учредительных договоров о создании отдельных видов юридических  лиц перечень существенных условий  может быть расширен. Так, например, помимо условий, названных в статье 48 ГК, существенными для учредительного договора полного товарищества являются также условия: о размере и  составе складочного капитала товарищества; о размере и порядке изменения  долей каждого из полных товарищей  в складочном капитале; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов; об ответственности  участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов.

 

Следует учесть, что существенным условием учредительного договора о  создании общества с дополнительной ответственностью является также условие  о порядке распределения между  учредителями убытков от деятельности общества (п. 1, ст. 94 ГК).

 

Учредительный договор и  устав организации обладают равной юридической силой и по своему характеру являются столь же обязательными  для самих учредителей и третьих  лиц, как и принятые государством законодательные акты. Тем не менее, принципиальная разница между договором  и уставом существует, т.к. правовое значение этих документов не совсем одинаково, и каждый из них несет на себе строго определенную смысловую нагрузку, выполняя присущие только ему задачи и функции[34].

 

Устав юридического лица определяет наименование юридическо­го лица, его  местонахождение, цели деятельности, порядок  управления деятельностью юридического лица, а также содержит другие сведений, предусмотренные законодательством  о юридических лицах соответст­вующего  вида. Так, устав унитарного предприятия, кроме указанных сведений, должен определять предмет и цель деятельности предприя­тия, а также размер уставного фонда предприятия, порядок и источни­ки его формирования (ст. 113 ГК).

 

В уставе любого хозяйственного общества должны содержаться сле­дующие сведения: вид общества; цели и предмет  его деятельности; наи­менование  и местонахождение; состав участников для общества с огра­ниченной  и общества с дополнительной ответственностью; размер ус­тавного фонда общества; порядок образования имущества  и распреде­ления прибыли; структура  и компетенция органов управления и контроля общества; права и обязанности  участников общества; порядок принятия решений, в том числе перечень вопросов, по которым необ­ходимо  согласие или квалифицированное  большинство голосов; поря­док ликвидации и реорганизации общества[35].

 

Учредительный договор является правообразующим фактом, устанавливающим  обязательственные отношения между  учредителями юридического лица, а  также между ними и созданной  организацией. Как результат согласованных  волеизъявлений отдельных лиц договор  отражает их намерение создать юридическое  лицо и закрепляет добровольно возложенные  на себя учредителями определенные гражданские  права и обязанности, связанные  с созданием и деятельностью  объединения, объем которых зависит  исключительно от условий учредительного договора.

 

Назначение устава заключается  в том, что он должен давать полное представление об обществе как субъекте гражданского оборота и в этом своем качестве должен быть открытым документом. Назначение устава заключается  также в том, что он фиксирует  права своих участников, определяет структуру органов управления общества, их компетенцию[36]. Поэтому он является рабочим документом для членов органов  управления общества, многих его технических  работников, организаторов проведения общего собрания акционеров и т.д., желающих иметь подробное руководство для своей практической деятельности. Устав регламентирует деятельность самой организации (определяет основные цели и виды деятельности, правовой режим имущества, порядок образования и расходования соответствующих фондов, порядок управления, процедуру реорганизации и ликвидации и т.д.). Он определяет правовой статус юридического лица, то есть круг прав и обязанностей, которые может иметь и нести конкретное юридическое лицо.