Понятие ценных бумаг как объекта гражданских прав

   Вопрос  о том, какова природа удостоверенных ценными бумагами прав, не нашёл  однозначного решения в законодательстве. Ст.142 ГК РФ определяет, что ценная бумага удостоверяет имущественные права. В то же время ст.2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», характеризуя эмиссионную ценную бумагу, устанавливает, что таковая закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав. Действительно, акция, наряду с имущественными правами (например, правом на дивиденды, правом на ликвидационную квоту), предоставляет и иные права: права на участие в управлении акционерным обществом, право на получение информации о деятельности общества, поэтому следует признать, что ценная бумага может удостоверять либо имущественные права, либо имущественные и связанные с ними неимущественные права, но не может удостоверять только неимущественные права, поскольку она призвана участвовать в имущественном обороте и обладает качеством обращаемости. ¹³   

   Имущественные права, предоставляемые ценными бумагами, могут быть обязательственными и вещными. Большинство ценных бумаг закрепляют обязательственные права. Вещные права закреплены в товарораспорядительных ценных бумагах, к числу к-рых следует отнести складские свидетельства, закладную, коносамент. При этом названные ценные бумаги воплощают в себе, наряду с вещными правами, также и обязательственные права. Бумаг, к-рые удостоверяли бы только вещные права, в российском законодательстве не существует.

   Следует подчеркнуть, что каждая ценная бумага предоставляет определённую совокупность прав, к-рые в комплексе и определяют её содержание. Эта совокупность, по общему правилу, должна быть неделимой  (то, что в ряде случаев исполнение по ценной бумаге осуществляется частями, например, выплата процентов по облигациям или дивидендов по акциям, не колеблет этого правила). Исключение составляют дробные акции, к-рые появились в ФЗ «Об акционерных обществах» в 2001г. Это нововведение вряд ли можно признать теоретически обоснованным, т.к. оно не согласуется с положением о неделимости ценных бумаг. В то же время, учитывая особенности эмиссионных ценных бумаг, исходя исключительно из практических соображений, можно допустить появление дробных акций. Ещё И.Т.Тарасов, анализируя «т.н. доли акций» отмечал, что «только исключительно утилитарные соображения, и при том совершенно односторонние, а не какой-нибудь определённый, твёрдый принцип могут заставить оправдать столь анормальное явление, как выпуск долей акций».

   К сожалению, оперативность правового  регулирования гражданских отношений  указами Президента и нормативными актами министерств и ведомств ещё  до принятия ГК РФ привела к появлению  документов, к-рые не обладали таким важнейшим признаком, как удостоверение субъективных гражданских прав. В качестве примера можно привести казначейские обязательства, выпускавшиеся в Росси до конца 1996г. Одно из прав, к-рое мог реализовать держатель казначейского обязательства - это право на получение налогового освобождения, к-рое не является субъективным гражданским правом.¹⁴   

   Следующий признак ценных бумаг, к-рый наиболее часто встречается в юридической  литературе, это начало презентации. Традиционно считается, что ценная бумага является документом, предъявление, «презентация» к-рого является необходимым для осуществления выраженного в ней права. В период становления и развития предъявительских ценных бумаг право могло быть материализовано только в бумажном носителе. Но в дальнейшем такая жёсткая связанность ценной бумаги, как совокупности прав, и ценной бумаги, как бумажного документа, отпал.

   Во-первых, изменилось само понятие документа  – это не только бумажный носитель; во-вторых, с появлением именных  ценных бумаг, когда управомоченное лицо фиксируется помимо самой ценной бумаги и ещё в специальном реестре, возможна реализация прав по ценной бумаги без её предъявления, «презентации». В-третьих, оказалось, что в ряде случаев гораздо удобнее осуществлять различные сделки с ценными бумагами в отсутствии документарной формы. Всё это обусловило начало дематериализации ценных бумаг. Поэтапная дематериализация бумажных документов (от депонирования бланков до удостоверения прав не бумажным, а электронным документом) уже способствовала экономии затрат на физическом перемещении бланков особых документов. Вместо физической передачи документа с содержащимися в нём сведениями о праве, информация о том же праве требования стала передаваться и фиксироваться электронными средствами коммуникации.¹⁵

   Утверждение о том, что бездокументарная ценная бумага не имеет материального носителя – документа - не точно. Аксиомой является положение о том, что применительно к ценным бумагам сведения о праве приобретают юридическое значение только в том случае, если они тесно связаны с определённым носителем этой информации - документом. Представляется, что это положение полностью применимо и бездокументарным ценным бумагам. В настоящее время уже не вызывает сомнений, что документ может быть не только на бумаге, но и на других носителях. Фиксация прав осуществляется на электронном документе, находящемся у определённого лица (должника-эмитента, реестродержателя, депозитария), к-рый все свои действия осуществляет в соответствии с императивными нормами законодательства. Требования к таким лицам при осуществлении с бездокументарными ценными не менее жёстки, чем требования, предъявляемые к форме документарной  ценной бумаги: это и соответствие самого реестродержателя определённым нормативам; это и обязательное лицензирование такой деятельности; это, наконец, осуществление всех записей в соответствии с императивными правилами, содержащимися в нормативных актах. Условия фиксации прав устанавливаются публичной властью, причём эти условия  являются едиными для всех лиц, осуществляющих такую деятельность. Правообладатель для совершения операций с бездокументарными ценными бумагами должен обращаться только  к заранее определённому официальному лицу. Соблюдение всех этих требований вызвано свойствами документа, выполненного не на бумажном, а на электронном носителе и, с нашей точки зрения, восполняет необходимость предъявления документа для реализации воплощённых прав, как это установлено и единственно важно для документарной ценной бумаги.¹⁶

   Таким образом, начало презентации не является общим признаком для всех ценных бумаг; будучи, обязательным для предъявительских и ордерных, он не конститувен для именных эмиссионных ценных бумаг: реализация воплощённых в них прав возможна и без презентации.

   Третий  признак ценных бумаг-свойство публичной достоверности: по отношению надлежащим образом легитимированному обладателю ценной бумаги обязанное лицо может выдвигать лишь такие возражения, к-рые вытекают из содержания самого документа, либо касаются действительности бумаги, либо основанные на непосредственных отношениях между должником по ценной бумаге и её обладателем.

   Публичная достоверность раскрывается в исследовательских  источниках по-разному. Со ссылкой на зарубежные источники М.М. Агарков писал: «Публичная достоверность бумаги имеет значение только в отношении добросовестного приобретателя. В отношениях между обязанным лицом и первоначальным приобретателем она не производит никакого действия. В этом случае возможны возражения, основанные на правоотношениях между должником и его контрагентом». По мнению З.Э. Беневоленской, «признак публичной достоверности (справедливый не для всех ценных бумаг) означает, что любой номинальный держатель признается для третьих лиц законным владельцем без дополнительных доказательств его прав кредитора».

   Здесь возникает вопрос о номинальном держателе, неизвестном действующему законодательству о ценных бумагах. Если под ним понимается любое лицо, приобретшее бумагу в установленном законном порядке, то не ясно, зачем вводить дополнительный термин в сложившийся научный аппарат исследования правового положения ценных бумаг. Если же под номинальным держателем понимать любое лицо, у к-рого ценная бумага оказалась тем или иным образом то возникает вопрос о правомочности номинального держателя в отношении ценной бумаги. Действительно, могут потребоваться не просто дополнительные, а требуемые, установленные доказательства прав номинального держателя в отношении ценной бумаги.¹⁷    

   Например, согласно ст.48 ФЗ от 16.07.1998 № 102-ФЗ «Об  ипотеке (залоге недвижимости)» передача прав по закладной совершается путем заключения сделки в простой письменной форме. При передаче прав по закладной лицо, передающее право, производит на закладной отметку о новом владельце. В отметке должны быть точно и полно указаны имя (наименование) лица, к-рому переданы права по закладной, и основание такой передачи. Отметка должна быть подписана указанным в закладной залогодержателем, а если эта надпись не является первой-владельцем закладной, указанным в предыдущей отметке. Владелец в закладной считается законным, если его права на закладную основываются на сделке по передаче прав по закладной и на последней отметке, на закладной произведенной предыдущим владельцем. Т.о., доказательствами прав нового владельца закладной будут предусмотренные законом формы. Лицо, не имеющее соответствующих доказательств, не признается законным владельцем закладной.

   Свойство  публичной достоверности, к-рое означает автономность и независимость прав держателя ценной бумаги от прав его  предшественника, не является присущим всем ценным бумагам: обыкновенные именные ценные бумаги¹⁸ таким свойством не обладают. Ректа-бумаги, к к-рым можно отнести депозитные и сберегательные сертификаты, а так же некоторые другие ценные бумаги передаются посредством цессии. Это означает, что приобретатель такой бумаги становится правопреемником отчуждателя, и поэтому в соответствии со ст.386 ГК РФ должник вправе выдвигать против нового кредитора возражения, к-рые он имел против первоначального кредитора, следовательно, именные обыкновенные ценные бумаги не обладают свойством публичной достоверности.

   ГК  РФ содержит открытый перечень ценных бумаг,  указывая, что к ним  относятся также и другие документы, к-рые законами о ценных бумагах  или в установленном ими порядке  отнесены к числу ценных бумаг. Поэтому при решении вопроса, относится тот или иной документ к числу ценных бумаг, следует руководствоваться чисто формальным признаком – назван ли он таковым федеральным законом или в установленном им порядке.

   В практическом плане  такой подход вполне оправдан, поскольку в правовую регламентацию ценных бумаг вносится необходимая определённость. Но тогда возникает другая проблема: какими критериями должен руководствоваться законодатель при решении вопроса об отнесении документа к разряду ценных бумаг? В юридической литературе вполне обоснованно предлагается при отнесении документов к ценным бумагам руководствоваться общей идеей – уважением прав личности, предоставление ей в рамках гражданского права максимальной инициативы и свободы выбора, возможности полноценной защиты прав в соответствии с принципами цивилизованного гражданского процесса. Но даже с учётом всего вышесказанного порой трудно объяснить , почему одни документы приобретают статус ценных бумаг, а другие нет. Так, в российском законодательстве коносамент в силу прямого указания ст.143ГК РФ отнесён к числу ценных бумаг, а накладная таковой не признаётся, хотя данные документы по своей сущности однородны.

   Следует отметить, что в настоящее время  наметилась тенденция к лишению  статуса ценных бумаг многих именных документов, поскольку современное гражданское право содержит и иные средства, способные облегчить заключение сделок, в частности, типовые договоры, договоры присоединения.

   Ценные  бумаги должны обладать свойством оборотоспособности. Под оборотоспособностью следует понимать способность ценных бумаг быть предметом гражданско-правовых сделок. Ст.142 ГК РФ устанавливает, что имущественные права, удостоверенные ценной бумагой, могут быть реализованы двумя способами – осуществлением или передачей при обязательном предъявлении самого документа.

   Бездокументарные  ценные бумаги в силу объективных  причин не могут быть фактически (физически) переданы, но этого и не требуется. Часть 2 ст.142 ГК РФ устанавливает, что  для осуществления и передачи прав, удостоверенных в них, достаточно доказательств закрепления их в реестре, поэтому юридическая передача прав на бездокументарные ценные бумаги осуществима.

   Действующее законодательство исходит из принципа одновременности перехода на бумагу и прав, удостоверенных ценной бумагой. Ст.142 ГК РФ устанавливает, что с передачей ценной бумаги переходят все удостоверяемые ею права в совокупности. Аналогичное правило закреплено в ст.29 ФЗ «О рынке ценных бумаг» : «права, закрепляемые эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу». Из этого правила есть два исключения, относящиеся к возможности реализации  правомочий, удостоверенных обыкновенной акцией: право на участие в общем собрании и право на дивиденды могут переходить не   одновременно с переходом права на акцию, а по истечении определённого периода.

   Вышеуказанные признаки характерны как для документарных, так и  бездокументарных ценных бумаг, вследствие чего на современном уровне развития цивилистики можно говорить о формировании самостоятельного института гражданского права – института ценных бумаг,  к-рый может быть подразделён на два относительно самостоятельных субинститута – субинститут документарных ценных бумаг и субинститут бездокументарных ценных бумаг. ¹⁹

   §  2. Оборот ценных бумаг.

      Требования к ценной бумаге (ст.144 ГК РФ). Виды прав, которые удостоверяют ценные бумаги, служат основанием для их классификации на обязательственно-правовые, вещно-правовые и корпоративные ценные бумаги.

      Обязательственно-правовые ценные бумаги удостоверяют право требования собственника ценной бумаги к ее эмитенту о совершении им определённых действий, чаще всего - о совершении платежа (облигация, вексель, чек, депозитный и сберегательный сертификаты, банковская сберегательная книжка на предъявителя, жилищный сертификат и т.п.).

    Ценных  бумаг с одним только вещно-правовым содержанием, как уже было сказано, действующее законодательство не знает. Однако ему известны так называемые распорядительные ценные бумаги. Распорядительная ценная бумага должна быть носителем права на товары или вещи, должником по ней является лицо, непосредственно владеющее этими товарами или вещью на основании того или иного специального титула. Поэтому распорядительная ценная бумага по своему содержанию представляет собой обязательственно-правовую бумагу. В ней воплощено право истребования от должника находящихся у него вещей или товара. Однако распоряжение вещью может быть осуществлено только с помощью распорядительной бумаги, а передача товарораспорядительной ценной бумаги приравнивается к передаче товара (вещи) (ст. 224 ГК РФ), поэтому она приобретает вещно-правовые функции и становится не только инструментом передачи владения вещью, но и инструментом создания и передачи вещных прав (права собственности, залогового права и т.п.). Таким образом, распорядительные ценные бумаги могут быть отнесены как к обязательственным, так и к вещным ценным бумагам.