Понятие ценных бумаг как объекта гражданских прав

    К понятию "ценные бумаги, номинированные в иностранной валюте" отнесены платежные документы (чеки, векселя и другие платежные документы), эмиссионные ценные бумаги (включая акции, облигации), ценные бумаги, производные от эмиссионных ценных бумаг (включая депозитарные расписки), опционы, дающие право на приобретение ценных бумаг, и долговые обязательства, выраженные в иностранной валюте.

    Закон относит к числу ценных бумаг  ряд документов (опционы, депозитарные расписки, долговые обязательства, различные платежные документы), не являющихся таковыми с точки зрения внутреннего гражданского законодательства РФ, т.е. устанавливает специальное правило для ценных бумаг с иностранным элементом, которые могут быть составлены и выпущены на территории иностранного государства. Правовой режим ценных бумаг должен распространяться на них в силу иностранного законодательства (п. 1 ст. 1209 и ст. 1217 ГК РФ) и рассматриваемой нормы закона.

    Способ  регистрации выпуска  ценных бумаг (классы):

    Эмиссионные ценные бумаги, к-рым относятся государственные облигации, акции, опционные свидетельства.

    Неэмиссионные - все остальные виды ценных бумаг.

    Эмиссионные ценные бумаги, закрепляя совокупность имущественных и неимущественных  прав, размещаются выпусками, имеют равный объём и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги. Законом РФ «О рынке ценных бумаг» эмиссионными бумагами признаются акции и облигации.

    Признаку  организационно-правовой принадлежности эмитента (группы):

    Право выпуска ценных бумаг законодательно закреплено как за государством через  Министерство финансов РФ, так и  за юридическими лицами, зарегистрированными  на территории РФ. По этому признаку ценные бумаги могут быть разделены  на группы, к-рые представлены государственными и корпоративными ценными бумагами. К государственным ценным бумагам относятся: векселя Министерства финансов РФ, облигации российского внутреннего выигрышного займа 1992г., облигации федеральных займов, государственные краткосрочные бескупонные облигации, облигации государственного сберегательного займа РФ, облигации внутреннего государственного валютного облигационного займа, облигации российского акционерного общества «Высокоскоростные магистрали», государственные ценные бумаги субъектов РФ  и ценные бумаги органов местного самоуправления.

     Функциональному назначению (разряды):

    Долговые  ценные бумаги (государственные облигации, облигации, депозитные и сберегательные сертификаты, банковская книжка на предъявителя);

    Долевые ценные бумаги (акции);

    Платёжные документы (векселя, чеки);

    Товарораспорядительные  документы (коносамент, простое складское свидетельство, двойное складское свидетельство и каждая часть двойного складского свидетельства в отдельности);

    Залоговые ценные бумаги (закладная).

      Характеру передачи прав собственности:

           Именные ценные бумаги – долговые и долевые ценные бумаги (кроме банковской книжки на предъявителя), платёжные и товарораспорядительные документы, опционные свидетельства, закладные. 

        Ордерные ценные бумаги – платёжные и товарораспорядительные документы.

      Предъявительские  ценные бумаги – все ценные бумаги, допущенные к обращению на территории РФ, кроме депозитных и сберегательных сертификатов, опционных свидетельств и закладных. 

    Форме выпуска:

      Ценные бумаги, выпущенные в бездокументарной форме (государственные облигации, облигации и акции);

    Ценные  бумаги в документарной форме выпуска (все виды ценных бумаг, допущенных к обращению на территории РФ).

    Документарная форма эмиссионных ценных бумаг – форма эмиссионных ценных бумаг, при к-рой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги, в случае депонирования такового, на основании записи по счёту депо.

    Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг -  форма эмиссионных ценных бумаг, при к-рой владелец устанавливается на основании записи в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счёту депо.

 

 

§ 4. Проблема бездокументарных ценных бумаг. Появление бездокументарных ценных бумаг принято относить к 60-м гг.XX столетия: именно тогда появляются предвестники таких ценных бумаг в США благодаря торговле депонированными ценными бумагами. При переработке и внесении в 1978г. поправок в ЕТК вводится институт бездокументарных  
(несертифицированных) ценных бумаг, однако, по признанию разработчиков поправок, внесённые изменения, по существу, оказались крайне незначительными, поправки приняли форму добавления параллельных (к существовавшим правилам)  положений, посвящённых бездокументарным ценным бумагам.

         Среди континентальных (гражданских)  правопорядков на уровне законодательства  бездокументарные бумаги первой  закрепила правовая система Франции,  поскольку именно во Франции законом о финансах 1982г. Был предусмотрен принцип дематериализации ценных бумаг. Несмотря на то, что он касался лишь отдельных видов ценных бумаг, это стало знаковым событием для нынешнего  процесса развития института ценных бумаг в целом.²⁸

         В отечественном законодательстве  впервые упоминание о ценных  бумагах, не требующих документов, появилось в Положении об акционерных обществах от 25 декабря 1990г. №60. Раздел X этого акта предусматривает возможность эмиссии акционерным обществом не акций, а их сертификатов – свидетельств владения «поименованного в нём  лица определённым числом акций общества».

        Следующий этап формирования  этого института предпринят в  Положении о выпуске и обращении  ценных бумаг и фондовых биржах  в РСФСР от 28 декабря 1991г. №78, в к-ром (абз.2 п.1) предусмотрена возможность существования ценных бумаг как форме обособленных документов, так и виде «записей на счетах».

           Становлению и распространению  бездокументарных ценных бумаг  послужили процессы «быстрой» приватизации и коммерциализации государственных и муниципальных предприятий и преобразования их в акционерные общества, что сопровождалось выпуском большого количества акций в безналичной форме.

            Форма существования акций приватизируемых предприятий в виде «записей в реестре» и «записей на счетах» стала основной. В большинстве своём акционерные общества, имеют акции только в бездокументарной форме.²⁹ 

             Прежде чем приступить к рассмотрению  понятия «бездокументарная ценная  бумага», целесообразно отметить, что среди учёных и правоприменителей нет единства мнений в рассмотрении отдельных аспектов темы: в частности, спорными являются вопросы об отнесении бездокументарных ценных бумаг к вещам; о соотношении понятий документарных и бездокументарных ценных бумаг; о защите прав кредиторов при купле-продаже бездокументарных ценных бумаг, незаконного их списания со счетов и т.д.

        Из п. 1 ст.149 ГК РФ, а также из ст. 2 Закона о рынке ценных бумаг следует, что ценные бумаги могут существовать не только в традиционной документарной, но и в бездокументарной форме. Особенность бездокументарной ценной бумаги заключается в том, что обязательство эмитента выражено не в документе, а в виде записи на особом счете, именуемом счетом депо или лицевым счетом в системе реестра владельцев ценных бумаг. В п. 9 Доклада ЦБ РФ, ФКЦБ и Минфина России от 1 июля 1997г. "О концептуальных подходах к месту и роли депозитарной деятельности на современном рынке ценных бумаг"³⁰, адресованного Правительству РФ, указано, что необходимо рассматривать бумажный документ и "бездокументарную форму" как два возможных способа фиксации прав из ценной бумаги, оставляя возможность и для других не противоречащих законодательству способов фиксации. Нестерова Э.Г., анализируя терминологию ГК РФ, используемую по отношению к институту ценных бумаг, отмечает, что «в настоящее время можно выделить две формы и две подформы выпусков ценных бумаг. При этом терминологически можно различать понятия «форма выпуска ценных бумаг» и «форма ценной бумаги». ГК РФ указывает только на форму одной ценной бумаги.

    Документарная выпуска: эта форма характеризуется наличием документа, к-рому может быть придан статус ценной бумаги. 1) классическая форма: первая подформа документарной формы представляет собой обычный классический вариант выпуска ценных бумаг, при к-ром способом фиксации прав является ценная бумага как документ. В этом случае и форма выпуска ценных бумаг, и форма ценных бумаг будут документарными. 2) документарная форма с обязательным централизованным хранением: при этой форме выпуска весь ценных бумаг оформляется документом - глобальным сертификатом, оформляемым на имя депозитария. По устоявшейся терминологии эта подформа названа документарной формой с обязательным централизованным хранением.

    В этом случае терминологически форма  выпуска ценных бумаг не совпадает  с формой ценных бумаг. Форма выпуска  является документарной, каждая из ценных бумаг по терминологии ГК РФ обращается как бездокументарная ценная бумага.

    Отдельные ценные бумаги не могут быть получены их владельцами. Такой признак сближает эту форму с бездокументарными ценными бумагами.

    Бездокументарная  форма: в современном имущественном обороте стали использоваться новые формы фиксации прав его участников, связанные с применением средств электронно-вычислительной техники. Эта форма характеризуется отсутствием документа, к-рый имеет статус ценной бумаги. Терминологически форма выпуска ценной бумаги и форма ценной бумаги в данном случае совпадают.

    Выбор конкретной формы выпуска ценных бумаг зависит от эмитента, однако при отсутствии адекватного законодательства о бездокументарных ценных бумагах, профилактика конфликтов может служить тщательное описание формы выпуска в документах, на основании к-рых осуществляется регистрация ценных бумаг.

    Форма выпуска и её особенности должны быть явно описаны в регистрационных  документах. Однако в тех случаях, когда форма выпуска должна рассматриваться  как обычная документарная «классическая» форма выпуска ценных бумаг – это позволит более эффективно осуществлять защиту интересов инвесторов от недобросовестности эмитентов, к-рые в указанных ситуациях могут по-разному представлять себе тот инструмент, к-рый был выпущен.»³¹

    Объем прав, предоставляемых владельцам бездокументарных ценных бумаг, определяется в решении об их выпуске.

    Статьей 16 Закона о рынке ценных бумаг  предусмотрено, что бездокументарные ценные бумаги могут быть только именными. В бездокументарной форме выпускаются главным образом акции и облигации. Выпуск бездокументарных векселей запрещен ст. 4 Закона о переводном и простом векселе. Государственные ценные бумаги могут выпускаться как в документарной, так и в бездокументарной форме в виде облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг, удостоверяющих право их владельца на получение денег или иного имущества, процентов либо иных имущественных прав в сроки, предусмотренные условиями эмиссии. В случае выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением имя владельца ценной бумаги не является обязательным реквизитом глобального сертификата. В этом случае в глобальном сертификате указывается наименование депозитария, которому этот сертификат передаётся на хранение эмитентом. По именным ценным бумагам РФ реестр владельцев именных ценных бумаг не ведётся.

    Виды  бездокументарных ценных бумаг:

    1) государственные краткосрочные  бескупонные облигации (ГКО);

    2) казначейские обязательства (КО);

    3) облигации федерального займа  (ОФЗ) эмитировались Минфином  России в целях финансирования  дефицита государственного бюджета и в соответствии с Генеральными условиями выпуска и обращения облигаций федеральных займов, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 15 мая 1995 г. N 458. Выпускались ОФЗ четырех видов: а) с постоянным купонным доходом; б) с переменным купонным доходом; в) с фиксированным купонным доходом; г) с амортизацией долга;

    4) именные беспроцентные облигации,  погашаемые золотом (золотые сертификаты);

    5) государственные сберегательные  облигации;

        6) акции акционерных обществ и облигации юридических лиц в бездокументарной форме;

    7) облигации железнодорожного займа  (железнодорожные обязательства);

    8) инвестиционный пай.

      Пункт 1 ст.149 ГК РФ распространяет на бездокументарные ценные бумаги правовой режим соответствующих документарных ценных бумаг, если этому не препятствуют присущие им особенности:

    1) хотя бездокументарные ценные  бумаги не являются предметом  материального мира, закон прямо  распространяет на них нормы  о праве собственности. Право  собственности на бездокументарные  ценные бумаги принадлежит: в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг - владельцу лицевого счета, открытого у держателя реестра; в системе учета прав у депозитария - владельцу счета депо (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг). Однако в соответствии с п. 2.4 Положения о депозитарной деятельности права на именные ценные бумаги, переданные в депозитарий, не удостоверяются записями в реестре владельцев именных ценных бумаг, т.е. номинальный держатель не является собственником ценных бумаг, числящихся на его счете;

    2) поскольку бездокументарные ценные  бумаги невозможно передать из  рук в руки, законодательство  приравнивает к передаче этих  ценных бумаг их перевод как  по счетам депо, так и по  лицевым счетам в системе ведения  реестра. Перевод влечёт за собой передачу права собственности от продавца к покупателю согласно ст. 29 Закона о рынке ценных бумаг. Именно разделение законодателем прав на бумагу и прав, закреплённых ценной бумагой, служит основой, по мнению Е.Решетиной, для развития теории абстрактного документа (фактической фикции). В подтверждение этого она отмечает следующее: «Бездокументарные ценные бумаги характеризуются совпадением моментов перехода прав по ценной бумаге и перехода прав на бумагу. В принципе Закон (ФЗ от 22.04.1996 «О рынке ценных бумаг») устанавливает, что права, закреплённые эмиссионной ценной бумагой, переходят к их приобретателю с момента перехода прав на эту ценную бумагу. Если при нахождении сертификата предъявительской ценной бумаги у владельца  права на ценную бумагу и права по ценной бумаге переходят так же  в совокупности (одновременно), но предполагается необходимым предшествующий факт передачи вещной оболочки - бумажного носителя, то аналогичный совокупный переход по бездокументарной ценной бумаге осуществляется без традиционной передачи бумаги во исполнении договора купли-продажи. Однако в отличие от документарных эмиссионных ценных бумаг, при переходе прав на бездокументарную эмиссионную ценную бумагу наличие ценной бумаги в виде сертификата так же предполагается, но документ фактически отсутствует».³² Подобной позиции придерживается также Ефимова Л. Г. (предлагая понимать бездокументарные ценные бумаги как фикцию соответствующих документарных ценных бумаг). Однако, по мнению Степанова Д., «такая позиция не отвечает даже целям уяснения сущности рассматриваемого института, тем более не имеет выхода на практику. Под фикцией в теории права понимают особый юридико-технический приём, с помощью к-рого сознательно созданное мнимое, вымышленное положение объявляется существующим и приобретает обязательный характер в силу отражения его в законе; фикция закрепляет надуманный, противоречащий действительности факт, не имеющий под собой реальной основы. Не смотря на то, что фикции, в отличие от презумпций, не используются в процессии доказывания и соответственно не могут быть опровергнуты в процессе такого доказывания, фикции закрепляют тот или иной факт, определённое обстоятельство, на основании к-рого впоследствии делаются известные юридические выводы. Это, а также отсутствие в законе положения, в силу к-рого бездокументарные ценные бумаги фингируются в качестве документарных, делает несостоятельной позицию Л. Ефимовой по рассматриваемому вопросу».³³