Защита авторский и смежных прав в уголовно-правовом аспекте

Возможно, наиболее существенный недостаток рассмотренной группировки  элементов криминологической характеристики, ее автор, предложив структуру характеристики, в дальнейшем не раскрывает обозначенные им элементы, что может свидетельствовать как о сложности вычленения названных элементов, так и об умозрительности приведенной структуры, оторванной от практики реальной действительности.

В ряде работ отмечается, что криминологическую характеристику преступления составляют следующие элементы:

• состояние, структура и динамика конкретного вида преступлений;
• характеристика лиц, совершивших преступления;
• факторы, детерминирующие данный вид преступных посягательств;
• профилактическая деятельность и субъекты профилактики.

Однако данная структура  криминологической характеристики, по нашему мнению, также не является бесспорной. Ранее отмечалось, что криминологическая характеристика является основой для разработки и реализации мер профилактики преступлений. Как справедливо отмечают  такие  авторы как Ю. В Трунцевский. и Л. Д. Ларичев, если предупреждение преступлений - это целостная система, то криминологическая характеристика является одной из ее составных частей, другая же часть включает разработку и реализацию профилактических мероприятий ²⁸.

Таким образом, криминологические  исследования в общих чертах могут  быть представлены в виде схемы: Предупреждение равное криминологической характеристика плюс разработка и реализация мер профилактики.²⁹

В связи с этим, к  криминологической характеристике преступлений следует отнести лишь первые три из четырех названных элементов.

При этом следует отметить, что если второй и третий элементы криминологической характеристики преступлений не вызывают сомнений, то по поводу первого необходимо сделать ряд замечаний.

Как справедливо отмечает А.И. Яковлев, криминологическая характеристика в целом и первый из указанных элементов, в частности, являются основой для разработки и реализации профилактических мероприятий. Поэтому такие составляющие первого элемента характеристики, как состояние, структура и динамика преступности, показывают распространенность определенного вида преступлений, их удельный вес в общем, числе преступлений, динамику этих видов преступлений. На основании таких данных можно определить приоритетность проведения профилактических мероприятий в случае совершения значительного количества этих преступлений, проанализировать причины роста или снижения их числа.

2.3. Субъект преступления  в сфере авторских и смежных  правах

Согласно общим положениям российского  уголовного права субъектом преступления признается лицо, совершившее общественно опасное деяние (действие или бездействие) и способное нести за него уголовную ответственность, достигшее 16 летнего возраста ³⁰. Данный вид преступления получил название «интеллектуальное пиратство», так как если охарактеризовать способы действия данных субъектов,  то они напоминают прошлые века с явными элементами  бесчеловечного, варварского, нахального способа завладения денежными средствами с игнорированием морально-нравственных и духовных устоев общества.  Также если говорить о субъекте преступления, с точки зрения  теории уголовного права, то  существует понятие и  специального субъекта. Специальным субъектом преступления является лицо, характеризуемое «помимо признаков, присущих общему субъекту преступления, еще и дополнительным признаком, предусмотренным статьей Особенной части УК РФ, который для соответствующего конкретного состава, является обязательным». Такой вид субъекта характерен для многих преступлений.

В п. «г» ч. 3 ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее - УК РФ) содержится такой квалифицирующий признак, как совершение преступления «лицом с использованием своего служебного положения». Служебное положение существенно облегчает лицу достижение преступного результата, поскольку такое лицо обладает большими информационными ресурсами, возможностью в ряде случаев психологически воздействовать на правообладателя. Данное обстоятельство значительно повышает общественную опасность рассматриваемых преступлений, тем более что в ряде случаев служебное положение придает виновному дополнительную уверенность, снижая риск быть привлеченным к уголовной ответственности за присвоение авторства.

Внесение в текст Статьи 146 УК РФ квалифицирующего признака; «использование своего служебного положения», применительно  к нарушениям имущественных прав по ч.1 ст. 146 УК РФ, по мнению многих современных учёных, вряд ли оправдано. Однако следует признать, что в свое время аналогичные предложения были сделаны рядом авторов, кроме того, данный признак присутствует в составах преступлений про интеллектуальную собственность в уголовном законодательстве Украины,  Белоруссии, Венгрии и других стран.

В сфере авторского права и смежных  прав, чаще всего, многие учёные  выделяют три вида субъектов преступлений, в зависимости от их роли в процессе поступления контрафактных экземпляров на рынок:

• заказчики и изготовители контрафактной продукции;
• ее оптовые распространители;
• реализаторы, осуществляющие сбыт готовой контрафактной продукции потребителю.

Характерно, что истинный род занятий виновных чаще всего  соответствует их роли в конкретном факте интеллектуального пиратства. То есть профессиональные навыки и знания помогали им совершать преступления. Из проведённого мной анализа материалов уголовных дел, связанных с контрафакцией аудиовизуальной продукции, видно, что лица, совершившие преступления по ст. 146 УК РФ, в 21,4% случаев были продавцами этой продукции, а в 14,5% -директорами торговых предприятий. Весь остальной контингент имел посредническое отношение к данному виду деятельности ³¹.

Уголовный кодекс РФ не дифференцирует ответственность лиц, совершивших преступление в группе по предварительному сговору. Главным критерием дифференциации, безусловно, выступает ст. 33 УК РФ «Виды соучастников преступления». С практической точки зрения проще всего обнаружить преступную деятельность и установить лицо в роли реализатора. Затем, по мере сложности, это может быть изготовитель контрафактной продукции. Такие действия скрыть довольно трудно, так как они связаны с определенного рода движением (транспорта, грузов), частым перемещением лиц и требуют значительных площадей для размещения оборудования и складирования продукции.

Интеллектуальное пиратство  в книгоиздании, проявляется в  том, что нарушителем авторских  прав может стать издатель (издательство), который выпустил тираж книги  без договора с автором или  же нарушил базовые условия договора, например, осуществил допечатку книг (в крупном размере) сверх оговоренного с автором тиража. Типография, выпустившая без разрешения правообладателя (издателя) книгу, в том числе сверх заказанного им тиража, также является «пиратской».

Действия оптовых распространителей контрафактной продукции чаще всего скрыты от правоохранительных органов. Установить оптовиков путем допроса виновных в распространении контрафактной продукции также довольно сложно. Чаще всего вариант ответа один - товар был приобретен у неустановленных лиц³².

Непосредственные продавцы контрафактной продукции, в большинстве  случаев, в качестве обвиняемых в  уголовном деле не выступают, а имеют  статус свидетелей, так как в большинстве  случаев доказать причастность к  тому или иному преступлению просто не представляется возможным.

Для большинства лиц, совершивших преступление по ст. 146 УК РФ³³, доходы от интеллектуального пиратства были единственным источником существования. Пираты имели свидетельства о государственной регистрации предпринимателя, осуществляющего свою деятельность без образования юридического лица. Около 70% из них имели высшее или неоконченное высшее образование (из них 5% - ученую степень), обучались на очных и заочных отделениях вузов по техническим специальностям, около 20% имели среднее специальное техническое образование. Высока доля лиц, занимающих руководящие и иные должности на предприятиях (директор, заместитель директора, бухгалтер, служащие), – 31,9% ³⁴.

В целом можно сказать  что, интеллектуальное пиратство, как противоправная деятельность, создает материальные и духовные предпосылки для совершения иных преступлений, посягающих на охраняемые уголовным законом интересы (коррупция, мошенничество и т.п.), преступления, следовательно, формирует систему отношений, которые могут изменить тип общественного устройства и способы использования духовных благ, создаваемых в результате интеллектуальной деятельности человека. То есть, таким образом, интеллектуальное пиратство поощряет или побуждает на совершение преступлений иного характера, преступных сообществ и.т.д.

Важным обстоятельством  в рассмотрении данного состава  служит ещё и тот момент, что  данный вид преступлений обычно сопряжен с другими видами преступлений.

Термин «сопряженность» ³⁵ как нельзя лучше раскрывает данное явление с точки зрения внутренней связи, которая во всех случаях существует между интеллектуальным пиратством и, каким либо ещё преступлением экономической направленности, например, незаконным предпринимательством.

Сущность данной связи, кроется в субъективных признаках и причинной связи, между деянием виновного в ходе осуществления незаконного предпринимательства и нарушением авторских и смежных прав. Сопряжённость составов этих двух преступлений (ст. 146 и 171 УК РФ) друг с другом выражается в единстве намерений и побудительных факторов³⁶. «Пират», стремясь получить максимальную прибыль от незаконного использования объектов авторских и смежных прав, может реализовать свое намерение лишь в сфере предпринимательства путем распространения контракта на рынке. С целью сокрытия своего «бизнеса» от контролирующих торговлю органов, преступник не регистрирует эту деятельность либо не получает лицензию на ее осуществление.

2.4. Субъективная сторона защиты авторских и смежных прав

Уголовное право определяет субъективную сторону состава преступлений как элемент, дающий представление о внутренних психических процессах, происходящих в сознании и воле совершающего преступление лица, и характеризующийся конкретной формой вины, мотивами, целью и эмоциями.

Под виновностью, в соответствии с законом, следует понимать совершение конкретным лицом конкретного общественно опасного деяния с определенным психическим отношением к своему деянию и его последствиям, выраженным в форме умысла или неосторожности. При этом вина выступает важнейшим элементом виновности, элементом, на котором делается акцент.

С субъективной стороны  преступление по ст. 146 УК РФ характеризуется  умышленной виной. Виновный осознает, что он незаконно использует объекты  авторского права и смежных прав либо присваивает авторство, предвидит возможность причинения крупного ущерба и желает или допускает эти последствия. По ч. 1 данной статьи лицо осознает значимость охраняемого объекта, а также то, что незаконно присваивает себе полномочия использовать авторские права, предвидит возможность наступления крупного ущерба и желает либо допускает его наступление. Согласно ч. 2 ст. 146 УК РФ виновный осознает, что незаконно в той или иной форме использует авторские и смежные права, а также осознает социальную ценность и общественную значимость охраняемых благ, масштабность своих противоправных действий и желает их совершения.

Такая характеристика субъективной стороны преступных посягательств  нередко оказывается недостаточной  для правильного определения  содержания, сущности и степени вины в конкретном деянии.

Прямой умысел в отношении  авторских или смежных прав выражается в стремлении преступника к противоправному  их использованию, хранению и распространению  контрафактной продукции либо плагиату. При совершении конкретного преступления связанные с  интеллектуальной собственностью, волевые элементы вины всегда наполнены определенным содержанием, выявление которого - предпосылка правильной юридической оценки содеянного. Поэтому важно учитывать, что по ч. 2 ст. 146 УК РФ виновный подлежит ответственности в соответствии с направленностью умысла, а не в соответствии с фактически наступившими вредными последствиями.

Интеллектуальный момент при умысле означает осознание общественной опасности совершаемого лицом деяния и предвидение: по ч. 2 ст. 146 УК РФ - масштабности, а по ч. 1 - возможности или неизбежности наступления общественно опасных последствий ³⁷.

Осознание общественной опасности совершаемого деяния означает понимание виновным, не только фактических  обстоятельств содеянного, но и их социальной сущности. Оно включает, в частности, представление субъекта о характере тех ценностей, на которые направлено посягательство, содержании действий, посредством которых посягательство осуществляется, а также о тех фактических обстоятельствах, при которых совершается преступление (место, время, способ, обстановка). Эти фактические обстоятельства, являясь качественными признаками деяния, входят в предмет осознания при умысле.

Предвидение наступления  общественно опасных последствий  означает мысленное представление виновного, хотя бы в общих чертах, о том вреде, который будет причинен его деянием общественным отношениям. Виновный должен предвидеть не последствия вообще, а последствия определенного характера и степени тяжести. При этом предвидением субъекта могут не охватываться конкретные особенности развития воображаемой причинной связи. Например, при изготовлении контрафактных видеокассет виновный может точно не знать, кому и в каком конкретно размере причиняется ущерб.

Волевой момент умысла у субъекта преступления характеризуется желанием незаконного использования объектов авторского права и смежных прав, т. е. совершением самих противоправных действий. Под желанием следует понимать целенаправленное стремление к конкретному воображаемому результату. При совершении преступлений в сфере интеллектуальной собственности это - желание незаконно использовать объекты авторского права или смежных прав, например, изготовить копии произведений и получить незаконный доход от их реализации.