Злоупотребление правом и полномочиями

В  настоящее  время  появились  новые  виды  взятки: перевод  денежных  средств с  банковских  счетов  в  наличные, аренда  или  приобретение  квартир,  дачных  участков, приватизация  предприятий. За совершение  действий  должностными  лицами  в  пользу  взяткодателя, им  открывают  счета  в  зарубежных  банках,  приобретают  на  их  имя  или  на  имя  их  близких  недвижимость  как  в  России,  так  и  за  рубежом,  организуются  «командировки»  в  другие  страны  с  выдачей крупных сумм  в валюте.

При  анализе  практики  выявились  две  основные  формы  получения  взяток:  открытая  и  завуалированная. Открытая  форма  – взяткодатель  лично  или  через  посредника  непосредственно  передаёт  взяткополучателю  предмет  взятки.  Завуалированная – взятка  облекается  во  внешне  законные  формы (совместительство,  выплаты  по  договору  или  соглашению, премии без оснований  на то).

Объектом    получения взятки  являются  общественные  отношения,  обеспечивающие  нормальную и законную  деятельность  органов государственной власти,  государственной службы  или органов местного  самоуправления.

Объективная  сторона  этого преступления заключается в получении должностным лицом лично или через посредника  взятки  за  действия (бездействие)  в пользу  взяткодателя,  если  такие входят  в служебные полномочия  должностного  лица  либо  оно в силу  должностного  положения может  способствовать  такому  деянию, а  равно  за  покровительство  или  попустительство  по  службе. Если  взятка  была  получена  через  посредника,  то  должно  быть  доказано,  что  имущественную  выгоду,  предоставляемую  через  посредника,  должностное  лицо  воспринимает  именно  исходящую  от  взяткодателя,  действующего  через  посредника.   Использование  лицом  служебного  положения  может  выражаться  в  любой  из  трёх  форм:

1)- действия (бездействие),  входящие  в  круг  его   служебных  полномочий – чаще  встречается  на  практике: суть  этой  формы  в  получении  виновным  взятки  за  действия (бездействие), входящие  в  круг  его  прав  и  полномочий ( решение  кадровых  вопросов, распоряжение кредитами  и  денежными  средствами, непроведение  инвентаризации  и т.п.);

2)- способствование   таким  действиям (со стороны  иных  должностных  лиц) – для этой формы  характерно  использование  должностных  полномочий  в  широком  смысле  слова, т.е.  возможностей  воздействовать  на  других  лиц,  от  которых  зависит  нужное  для  взяткодателя  решение (использование  связей,  авторитета, взаимные  услуги);

3)- общее  покровительство   или  попустительство  по  службе – эта  форма  составляет  признак  данного  преступления,  если  покровительство (или  протекционизм) принимает конкретные  формы (незаслуженные  премии  и  другие  виды  поощрений,  продвижение  по  службе). Попустительство  также  должно  носить  конкретный  характер: неприятие  мер  по  фактам  недостач  материальных  ценностей,  нереагирование  на  правонарушения,  прогулы, явку  на  работу  в  состоянии алкогольного  опьянения  и  т.п.

       При  характеристике  объективной  стороны  рассматриваемого  состава  очень  важно  выяснение  аспекта  и  другого  аспекта  содержания  действий,  совершаемых  за  взятку. Состав  данного  преступления  имеется  лишь  в  случаях,  когда  лицо  получает  взятку  за  действия  должностного,  а  не  профессионального  характера. В  новом  УК  нет  указаний  на  необходимость  установить  обусловленность  взяткой  использования  лицом  своих  служебных  полномочий, хотя  первая  форма (см. выше)  их  использования  даёт  для  этого  основания. Не  говорит  закон  и  о  необходимости  предварительного  соглашения  между  взяткополучателем  и  взяткодателем,  так  же  как  и  о  времени  дачи  взятки (до  или  после  совершения  действий). Новый УК  не  подразделяет  взяточничество  на взятку-подкуп  и  взятку- вознаграждение.  В  связи  с  этим  время  получения  взятки – до  совершения  действий  в  пользу  дающего  либо  после  их  совершения – не  влияет  на  наличие  данного  состава  преступления. Не  образует  состава  получения  взятки  принятие  должностным  лицом  презентов,  подарков,  сувениров  и  т.п.  в  связи  с  юбилейными  датами,  награждением  государственными  наградами,  присвоение  почётных  званий.  Преступление  налицо  и  тогда, когда  за  взятку  удовлетворяются  интересы  как  самого  взяткодателя,  так  и  тех,  кого  он  представляет (организации, учреждения, близкие  люди). Кроме  этого,  анализируемый  состав  предполагает  совершение  за  взятку  конкретного действия  или  бездействия. Даже  если  взятка  даётся  за  покровительство  либо  попустительство, то  и  другое  должно  выражаться  в  конкретных  формах.

Получение  взятки  сконструировано  как  преступление  с  формальным   составом.  Оно  считается  оконченным,  когда  должностное  лицо  получает  обусловленную  взятку.  Если  взятка  не  была  получена  по  причинам,  не  зависящим  от  взяткополучателя,  хотя  предпринимались  меры  для  её  вручения,  содеянное  образует  покушение  на  получение  взятки.

Субъективная  сторона  получения  взятки,  как  следует  из  смысла  закона,  характеризуется  прямым  умыслом  и  корыстной  целью. Как  и  для  любого вида  должностного  преступления,  для состава получения взятки  исключается неосторожность  и косвенный умысел. Что же  касается  корыстной цели, то  хотя  в законе  и нет на  неё непосредственного указания,  наличие её  следует из  смысла  данной  нормы,  поскольку речь  идёт  о получении виновным  незаконной  материальной  выгоды. Совершая  данное  преступление,  виновный  сознаёт,  что получает  незаконную  имущественную выгоду (взятку)  за  совершение  действий (бездействия)  в пользу  взяткодателя  или  представляемых  им  лиц,  либо  воздействует  на  других  лиц,  либо  оказывает  взяткодателю  покровительство  или  попустительство  с  использованием  своих  должностных  полномочий,  и  желает  получить  взятку.  В  содержание  умысла  должно  входить  также  сознание  виновным  того  факта,  что  и  взяткодателю  известно  о  незаконности  получаемого  должностным  лицом  от  него  вознаграждения    и  о  том,  что  оно  даётся  за  действия ( или  воздержание  от  них),  связанные  с  использованием  служебного  положения  виновного. Если  же  должностное  лицо,  получая  взятку,   сознаёт,  что  эти  обстоятельства  неизвестны  взяткодателю, такие  действия  не  могут  квалифицироваться  как  взяточничество,  а  составляют  должностное  злоупотребление.

В ч. 2 ст. 290 УК указан квалифицированный вид получения  взятки : получение  должностным  лицом  взятки  за  незаконные  действия (бездействие). Этот  признак  повышает  опасность  преступления  за  счёт  того, что  виновный  получает  взятку  за  деяния,  которые сами  по  себе  являются  незаконными и должны  быть  пресечены.    Суть  этого признака  может выражаться  двояко:

1)- взятка  получается  виновным  за  неправомерные   действия,  не  составляющие  преступления (сокрытие  прогулов, нереагирование  на  допущенные  проступки) – содеянное охватывается  составом  ч.2 ст.290 УК.

2)- за  взятку  виновный  совершает  преступные  действия (служебный  подлог, соучастие   в  хищении,  сокрытие  преступления) – налицо  совокупность  преступлений.

В ч.3 ст. 290 УК  квалифицирующим  признаком  данного  преступления  закон  признаёт  получение  взятки (как  за  правомерные,  так  и  за  незаконные  действия)  лицом,  занимающим  государственную  должность  РФ  или  государственную  должность  субъекта  РФ, а  равно  главой  местного  самоуправления. Опасность  взяточничества  повышается  здесь  за  счёт  особо  ответственного  положения  взяткополучателя,  наделённого  значительно  большим  объёмом  полномочий  по  сравнению с другими должностными  лицами,  а следовательно,  и большей ответственностью.

Особо  квалифицированный  вид (ч.4 ст. 290 УК)  составляют  следующие  признаки:

а)- получение взятки  группой лиц по  предварительному  сговору: при этом  получение взятки  по  предварительному  сговору группой лиц будет налицо  при следующих условиях:

1)- в получении  взятки  должно  участвовать  не  менее  2-х  лиц; 

2)- между ними  должно  быть  достигнуто  соглашение  о  получении  взятки  до  её  получения;

3)- каждый  участник  должен  совершить  хотя бы  часть  действий  в  пользу  взяткодателя;

4)- каждый  должен  получить  какую-то  часть  взятки.  Либо  организованной  группой: для  этого  виновные  должны  заранее  объединиться  для  получения  взяток  в  устойчивую  преступную  группу.

б)- неоднократно: при этом  понимается  двояко:

1)- получение  взятки  не  менее 2-х раз, если  не  истекли  сроки  давности  привлечения  к  ответственности   за  предыдущее  преступление;

2)- одновременное  получение  взятки  от  нескольких  лиц,  если  в  интересах каждого  из  взяткодателей  совершается  отдельное  действие. Но  не  образует  неоднократности  в  ситуации,  когда взятка  получалась  виновным  в  несколько приёмов  за  выполнение (или  невыполнение)  одного  действия. Не будет  неоднократности  также  при  получении  взятки  от  нескольких  лиц,  за  совершение  в  их  интересах одного  и  того  же  действия.

в)- с  вымогательством  взятки: состоит либо  в требовании  должностного  лица  дать  взятку  под  угрозой  нарушить  правоохраняемые  интересы  взяткодателя  либо  ставя последнего  в  такие  условия, при  которых  он  вынужден  дать  взятку  для  предотвращения  или  прекращения  нарушения  его  законных  интересов;

г)- в  крупном  размере: в соответствии с примечанием к ст.290 УК – крупным  размером  взятки  признаются  сумма  денег,  стоимость  ценных  бумаг, иного  имущества  или  выгод  имущественного  характера,  превышающие  300 минимальн.  размеров  оплаты  труда.

Теперь рассмотрим  ст. 291 УК  - дача  взятки. Взятка  даётся  должностному  лицу  лично  или  через  посредника  за  совершение  действий (бездействия)  в  интересах  дающего. Объективная  сторона  состоит  в  предоставлении  взяткодателем  лично  или  через  посредника  имущественной выгоды (взятки) должностному  лицу  за  совершение  последним действий  в пользу  взяткодателя  с использованием  своих служебных полномочий. Содержание  признаков, которые образуют  объективную сторону данного преступления, в том  числе  понятие  взятки, аналогичны  тем, что мы  рассматривали выше, при получении взятки. Взятка, согласно ст.192 УК, вручается взяткодателем лично или через посредника. При этом  оценка  действий  посредника  может быть  двоякой: в случае, когда  посреднику  неизвестно, что  он  передаёт  именно  взятку,  ответственность  его  вообще  исключается. Если  же  посреднику  известно, что  он  вручает  по  просьбе  взяткодателя  должностному  лицу  взятку, налицо  с  его  стороны  участие  в  даче  взятки (ст. 33 и ст.291 УК). В старом  уголовном кодексе ответственность за посредничество  была  предусмотрена отдельной статьёй – (ст. 174 ч.1 УК). В новом УК  посредничество  внесено как признак при даче  взятки (ст.291 УК). Понятие «посредничество» раскрывается Пленумом  Верховного  Суда СССР – это  способствование  достижению  либо  осуществлению  соглашения  о  даче - получении  взятки,  совершаемое  по  просьбе  взяткодателя  либо  взяткополучателя. Таким  образом,  независимо  от  конкретной  формы  посредничество  выступает  как  связующее  звено  между  взяткодателем  и  взяткополучателем. Понятие  посредничество  охватывает  не  только  физическое  посредничество (непосредственную  передачу  предмета  взятки  от  взяткодателя  к  взяткополучателю), но  и  посредничество  интеллектуальное (любую  форму  способствования  достижения  или  реализации  соглашения  о  даче - получении  взятки, например: сведение  взяткодателя и взяткополучателя,  передача  условий  соглашения, предоставления  помещения  для  их  встречи  либо  устранения  для  их  встречи  либо  устранение  препятствий  к  достижению  соглашения). При  квалификации  дачи  взятки  при  посредничестве  нужно  отграничивать  ситуацию, так  называемого  «мнимого  посредничества, т.е.  случаев, когда одно  лицо, подстрекая  взяткодателя,  получает  от  него  деньги  или ценности  якобы для передачи  их  должностному  лицу  в виде  взятки,  а фактически  присваивает их. Такую ситуацию  нужно квалифицировать для мнимого посредника  как подстрекательство к даче  взятки (ст.33  ст. 291УК),  а для взяткополучателя  как покушение на  дачу  взятки (ч. 3 ст. 30 и ст.291 УК). Такая квалификация  возможна  тогда,  когда мнимый  посредник выступает только  в качестве подстрекателя, т.е.  когда инициатива  дачи  взятки  принадлежит «посреднику». Во  всех  остальных случаях и,  в частности при отсутствии  со  стороны мнимого посредника  подстрекательства, соединённого  с обещанием передать  взятку  должностному  лицу,  с  присвоением  им  предмета  взятки,  как  это  обоснованно  отмечается  в  литературе,  может  расцениваться  лишь  как  мошенничество (ст. 159 УК). Действия  же  взяткодателя  в  этих  случаях  будут  квалифицироваться  как  покушение  на  дачу  взятки (ч.3 ст. 30 и ст. 291 УК).

Состав  дачи  взятки  по  своей  законодательной  конструкции  формальный. Преступление  считается  оконченным  с  момента  передачи  виновным  взятки  должностному  лицу  или  хотя бы  части   взятки. Если  вручение  взятки  по  независящим  от  взяткодателя причинам  не  состоялось (должностное  лицо  отвергло  предлагаемую  взятку), то  содеянное образует  покушение  на  дачу  взятки (ч.3 ст.30 и ст.291 УК).

С  субъективной  стороны  дача  взятки  характеризуется  только  прямым умыслом. Для  правильной  квалификации  действий  виновного важно установить  наличие у него  сознания  того, что он  передаёт  взятку  или предоставляет иную  имущественную выгоду  должностному  лицу  за  совершение  в его пользу  действий ( бездействия).с   использованием  служебных  полномочий, и  желает  передать  должностному  лицу  взятку. Но  например, когда  кто-то  передающий  денежную  сумму  должностному  лицу, убеждён, что  тот  имеет  на  это  законное  право (штраф), состав  данного  преступления  отсутствует.

Квалифицирующими  признаками  (ч.2 ст.291 УК)  дачи  взятки  закон  указывает:

а)- дача  взятки  за  совершение  незаконных  действий (бездействия):

1)- взятка  может   даваться  за  неправомерные, но  непреступные  действия, например, сокрытие  брака, прогулов; получение  чего - либо на  что  взяткодатель не  имеет  права. – эти  действия  полностью  охватываются  ч.2 ст. 291 УК и дополнительной  квалификации  не  требуют.

2)- если  взятка  даётся  за  совершение  преступных  действий, содеянное  образует  совокупность  преступлений  для  взяткодателя: дача  взятки  и  соучастие  в  преступлении,  совершённом  за  взятку.

б)- неоднократность  дачи  взятки: данный  признак имеется,  если  взяткодатель  не  менее 2-х раз передавал взятку  одному  и тому  же  должностному  лицу (за  совершение  разных  действий)  или  нескольким  лицам  за  совершение  различных  действий  в  его  пользу. Но  этот  признак  будет  отсутствовать, если  одна  взятка  передаётся  группе  должностных  лиц, действующих  по предварительному  сговору либо  организованной  группе  за  совершение  одного  действия (бездействия)  в пользу  взяткодателя.

Субъектом  данного  преступления  может  быть  любое  вменяемое  лицо, достигшее  16- летнего  возраста.

Новый  УК  предусматривает  основания  освобождения  взяткодателя  от  уголовной  ответственности:

1)- при  вымогательстве  взятки – воля  взяткодателя  подавляется  действиями  взяткополучателя,  поэтому  первый  действует  вынужденно, зачастую  находясь  в  безвыходной  положении, передаёт  предмет  взятки  только  по  принуждению,  преследуя  таким  образом  цель  защитить  свои  правоохраняемые  интересы. К  тому  же  у  взяткодателя  в  этом  случае  отсутствует  и  желание  подкупить  должностное  лицо.